Договор франшизы. Права и обязанности сторон

  Правило ст. L.330-3 ФТК представляет собой правило внутреннего публичного порядка и не применяется к международным сделкам. Судебная практика исходя из этого полагает, что неисполнение обязанности по предоставлению информации в предусмотренный законом срок влечет за собой признание договора ничтожным с возвратом сторон в состояние, существовавшее до заключения договора (Recueil Dalloi, 2001, sommaire 296. — Code de commerce, commentaire a I'article L.330-3, p. 437).

  Порядок применения ст. L.330-3 ФТК определен Декретом правительства № 91-337 от 4 апреля 1991 года «О применении ст. 1 Закона № 89-1998 от 31 декабря 1989 года «О развитии коммерческих и ремесленных предприятий и улучшении их экономического, правового и социального состояния». Он устанавливает содержание документа об информации, в котором должно быть указано следующее:

  - Место нахождения органа управления  предприятия, предмет деятельности, юридическая форма предприятия (если предприятие не является юридическим лицом — сведения о его руководителе; если предприятие является юридическим лицом — сведения о руководстве такого предприятия), а также размер уставного капитала.

  - Номер записи в Торговом реестре  или номер записи в Перечне  ремесел, с указанием даты и номера регистрации или регистрации товарного знака; если же являющийся предметом договора товарный знак приобретен вследствие уступки или на основании лицензии — с указанием даты и номера соответствующей записи в Национальном реестре товарных знаков, а в отношении договора лицензии — с указанием периода, на который предоставлена лицензия.

  - Данные о сети предпринимателей  — эксплуатантов сети, которые  должны содержать:

1. перечень входящих в нее предприятий с указанием по каждому из них  согласованного способа использования сети;
2. адрес созданных во Франции предприятий, с которыми лицо, которому предлагается договор, связано договорами того же типа, как и договор, который предполагается заключить; а также даты заключения или возобновления таких договоров. При наличии в сети более 50 эксплуатантов указанная в данном под 
   пункте информация должна охватывать 50 предприятий, находящихся поблизости от места предполагаемой эксплуатации;
3. число прекративших в течение года, предшествующего году  составления документа, деятельность предприятий, связанных договорами того же типа, как и договор, который предполагается заключить. В данном документе должно содержаться уточнение относительно того, имело ли место прекращение договора 
   вследствие истечения срока его действия или договор был расторгнут или аннулирован;
4. сведения о наличии в зоне предполагаемой эксплуатации предприятия, которому лицом, предлагающим договор, предложены товары или услуги, являющиеся предметом будущего договора.

  - Указание на срок действия  предлагаемого договора, условия  его возобновления, расторжения  или передачи прав и обязанностей, а также на сферу применения условий об исключительности. В этом документе, среди прочего, должны быть уточнены существо и сумма расходов, предназначенных для обучения или для приобретения товарного знака, которые другая сторона договора должна понести до начала эксплуатации.

  Лицо, предоставившее в распоряжение другого  лица фирменное наименование, товарный знак или световую рекламу в обмен на требование о принятии таким лицом обязательства исключительного ил; квазиисключительного характера и не передавшее ему минимум за 20 дней до заключения договора документ об информации и проект договора, указанные в ст. L.300-3 ФТК, наказывается штрафом, предусмотренным для нарушений пятого класса. При повторном нарушении взыскивается штраф, предусмотренный для случаев повторных нарушений пятого класса.

  Важные  правила содержатся и в Декрете  правительства от 21 февраля 1991 года об информации потребителя в секторе франшизы Согласно ст. 1 этого Декрета любое лицо, продающее товары или предоставляющее услуги, связанное с франчайзером договором о франшизе, должно в ясно выраженном виде информировать потребителя о своем выступлении в качестве независимого предприятия; такая информация должна содержаться в информационных документах, особенно рекламного характера, а также быть видна внутри и вне предприятия. Признается достаточным использование обозначения «независимый коммерсант» или «независимое предприятие», если оно сопровождается указанием на наименование и статус собственника магазина.

  В соответствии с комментарием к ФТК  в договоре о франшизе должна быть предусмотрена передача франчайзером в распоряжение франчайзи фирменного наименования, символов и знаков отличия, товарного знака и ноу-хау, а также передача коллекции предлагаемых товаров и услуг в оригинальной манере и используемых согласно единообразной предварительно опробованной коммерческой технологии, которая постоянно совершенствуется и контролируется. Договором о франшизе может быть признан договор, в котором франчайзер обладает собственным, оригинальным и существенным ноу-хау и передает его другой стороне. Содержание ноу-хау состоит в использовании объекта франшизы в конкретной сфере деятельности или в отношении конкретного товара.

  Например,   было признано оригинальным и достаточным в качестве предмета договора о франшизе ноу-хау, касающееся аренды подержанных автомобилей, в виде накопленного франчайзером опыта как в отношении поставки необходимых для осуществления деятельности по предоставлению в аренду автомобилей, так и в отношении потенциальной клиентуры и менеджмента агентств, изложенного в виде сборников, которые передавались франчайзи и регулярно обновлялись для учета эволюции конкретной в данной сфере деятельности и общей рыночной информации. Оригинальность ноу-хау франчайзера может состоять в комбинации формулы клуба, к которой присоединяются франчайзи, и в обеспечении деятельности группы, направленной на привлечение определенных клиентов и оптимизацию предложения недвижимости путем использования телесети, а также на актуализацию предложений, возникающих из регулярных публикаций. Все перечисленное связано с юридической безопасностью, являющейся результатом услуг по содействию или по использованию обеспечения.

  При отсутствии передачи товарного знака  франчайзи в обмен на обязательство, подписываемое франчайзи, договор считается лишенным основания (cause) и подлежит аннулированию. И напротив, если франчайзи использует световую рекламу и методы коммерциализации, разработанные франчайзером, договор не может быть аннулирован из-за отсутствия основания. Выполнившим обязательство по передаче ноу-хау признается франчайзер, который, с одной стороны, предлагает к продаже определенные товары под его товарным знаком, специальным образом подобранные и обладающие неоспоримой подлинностью, и с другой стороны, предоставляет свои товары в распоряжение франчайзи путем передачи ему советов, адаптированных к его продажам, даже если эти советы не являются оригинальными.

  Расторжение договора на основании решения суда возможно в случае невыполнения обязанности по передаче ноу-хау. Непредставление франчайзером доказательств выполнения им основной обязанности по передаче ноу-хау и оказанию технического содействия является основанием для расторжения договора. Судебная практика полагает возможным отсутствие в договоре о франшизе оговорки об исключительности.

  Важно отметить, что Декрет 1991 года не ограничивает указанное описание деятельностью, непосредственно относящейся к предмету соглашения о франшизе, поэтому раскрытие должно касаться всех видов деятельности франчайзера и группы предприятий, куда он входит и которая прямо или косвенно относится к деловой активности, в отношении которой заключается соглашение о франшизе; особенно если такая группа осуществляет деятельность, непосредственно конкурирующую с этой деловой активностью по франшизе.

  При не предоставлении документа о раскрытии и проекта соглашения о франшизе по крайней мере за 20 дней до подписания договора о франшизе на франчайзера возлагается ответственность в виде штрафа в размере от 500 до 1000 евро. Повторные нарушения влекут за собой наложение штрафа в размере от 1000 до 2000 евро. Для привлечения франчайзера к ответственности достаточно лишь факта несвоевременного подписания соглашения о франшизе до истечения или по истечении менее 20 дней после передачи документа о раскрытии, а не наличия умысла с его стороны.

  При наличии в документе о раскрытии  ложной или неточной информации или  преднамеренном составлении его  ненадлежащим образом франчайзер может быть осужден судом за обман.

  Англия  относится к группе стран, в праве которых, во-первых, отсутствуют нормативные предписания о преддоговорных отношениях, и, во-вторых, франчайзинг не выделяется в качестве отдельного вида договоров, и поэтому договорные отношения регламентируются общими законами об осуществлении отдельных видов коммерческой деятельности. Одновременно по вопросам франчайзинга, затрагивающим основополагающие принципы Европейского Союза, подлежат применению соответствующие предписания Договора о создании ЕС и Регламента Комиссии ЕС № 2790/1999 от 22 декабря 1999 года о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике, а также такой рекомендательный документ, как Европейский кодекс поведения по франчайзингу (см. далее).

  Закон об ограничительной торговой практике 1976 года Англии и Уэльса является основным законом, регулирующим вопросы, возникающие в связи с торговой практикой, нарушающей свободу конкуренции, и затрагивает в основном вопросы формы соглашений, а не их содержания.

  В ст. 6(1) и 11(1) Закона содержится определение  указанных ограничений. В соответствии со ст. 6(1) Закон распространяется на соглашения (независимо от времени их заключения), заключенные между двумя и более сторонами, ведущими свой бизнес в Соединенном Королевстве в сфере .производства или поставки товаров или применения к товарам любого процесса обработки, независимо от участия в этом других сторон. Согласно указанным соглашениям две или более стороны принимают на себя ограничения в отношении следующего: количества, описания товаров и цен на них, взимаемых или уплачиваемых за поставляемые товары, включая товары любого процесса, указания лиц и территорий, для которых или от которых будут поставляться или приобретаться товары либо применяться соответствующий процесс.

  Если  соглашение подлежит регистрации, оно  должно быть зарегистрировано с заполнением определенной формы (форма С2/76) с приложением трех экземпляров соглашения. Для избежания необходимости представления для регистрации каждого соглашения о франшизе, заключаемого франчайзером и франчайзи, возможно лишь добавление меморандума по всем остальным аналогичным соглашениям, что позволяет сохранить заинтересованным сторонам время и деньги при подаче документов в дальнейшем.

  При наличии возражений со стороны Ведомства  по справедливой торговле против каких-либо ограничений свободы коммерческого оборота в соглашение должны быть внесены соответствующие изменения. Если рекомендованные изменения в соглашение не внесены, оно направляется на рассмотрение Суда по ограничительной практике, который может потребовать внесения изменений в соглашение. На практике лишь небольшое число соглашений передается в Суд.

  Заключенный двумя или более сторонами  в Соединенном Королевстве договор на поставку товаров или оказание услуг регламентируется предписаниями данного Закона, в соответствии с которыми при наличии в договоре «связанных с ним ограничений» такой договор подлежит регистрации в Ведомстве по справедливой торговле.

  Таким образом, в Англии предусматривается  регистрация ограничивающих свободу торговли договоров в Ведомстве по справедливой торговле, отдельно соглашения о франшизе не выделяются.

  Германия  также относится к государствам, в которых специальное законодательство о франчайзинге не принято и отсутствуют предписания относительно преддоговорного раскрытия информации, а отношения сторон по договору о франшизе регламентируются отдельными общими законами. Одновременно по вопросам франчайзинга, затрагивающим основополагающие принципы Европейского Союза, подлежат применению соответствующие предписания Договора о создании ЕС и Регламента Комиссии ЕС № 2790/1999 от 22 декабря 1999 года о применении ст. 81(3) Консолидированной версии Договора о ЕС к категории вертикальных соглашений и к согласованной практике.

  К таким законам, регламентирующим права  и обязанности франчайзера и франчайзи, требования в отношении вознаграждения, относятся: Гражданское и Торговое уложения, в частности нормы об общих условиях сделок, Закон о потребительском кредите, Закон против ограничения конкуренции, а также законы об интеллектуальной собственности, включая Патентный закон и Закон о торговых знаках.

  Кроме того, Германской ассоциацией франчайзинга разработано руководство для данного вида предпринимательских отношений.

  Правовое  регулирование в рамках Европейского Союза. Специальное регулирование франчайзинга в праве ЕС отсутствует и осуществляется в рамках предписаний, направленных на обеспечение реализации свободы передвижения товаров и услуг, а также свободы конкуренции независимо от национальных границ. Непосредственные отношения сторон договора о франшизе реализуются путем заключения ими соответствующих договоров, которые регламентируются гражданско-правовым законодательством (применимым правом соответствующего государства), как и любая иная внешнеэкономическая сделка.

  В 1988 году Комиссией ЕС был принят Регламент № 4887/88, которым кодифицировано основанное на решениях Европейского суда прецедентное право в области регулирования франчайзинговых соглашений. Ряд его принципиальных положений вместе с заменившим его впоследствии Регламентом Комиссии ЕС № 2790/1999 от 22 декабря 1999 года составили основу права ЕС в отношении франчайзинга.