Контрольная работа по "Арбитражному процессу"

    Сущность процедуры досудебного урегулирования изложена в п. 2 ст. 452 ГК РФ. В соответствии с положениями указанной нормы заинтересованная сторона до обращения в суд должна направить другой стороне предложение изменить или расторгнуть договор.

    Иск может быть заявлен в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в 30-дневный срок, если иной срок не предусмотрен законом, договором или не содержался в предложении изменить или расторгнуть договор.

    Таким образом, законодатель определил досудебный порядок решения вопроса об изменении  и расторжении договора, который, по сути, является претензионным производством, хотя такая терминология и не употребляется  в данном случае:

    1) претензионный порядок установлен в ст. 797 ГК РФ, которая прямо предусматривает обязательность предъявления претензии перевозчику грузов до предъявления к нему соответствующего иска;

    2) упоминает о претензиях кредиторов  наследодателя ст. 63 Основ законодательства  РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1, где говорится о том, что нотариус по месту открытия наследства в соответствии с законодательством РФ принимает претензии от кредиторов наследодателя, хотя сам законодатель в ст. 1175 ГК РФ предпочитает термин "требования" кредиторов, придавая ему более широкий смысл, поскольку под такого рода требования подпадают и требования, обращенные к суду, т.е. иски кредиторов;

    3) сохранен претензионный порядок  также в отношениях с органами  связи согласно ст. 37 Федерального  закона от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи", ст. ст. 55 - 56 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи";

    4) обязательный порядок предъявления  претензии закон предусмотрел  для требований к перевозчику  по договору морской перевозки  груза в каботаже ст. ст. 403, 405 - 407 Кодекса торгового мореплавания РФ от 30 апреля 1999 г. N 81-ФЗ;

    5) обязательное предъявление претензий  к перевозчику до обращения  в суд предписывается ст. ст. 120 - 126 Федерального закона от 10 января 2003 г. N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации";

    6) императивный порядок предъявления  претензий перевозчику при внутренних  и международных воздушных перевозках  установлен ст. ст. 125 - 128 Воздушного  кодекса РФ от 19 марта 1997 г. N 60-ФЗ;

    7) установлен обязательный претензионный порядок для предъявления претензий к экспедитору ст. 12 Федерального закона от 30 июня 2003 г. N 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности";

    8) Федеральный закон от 24 ноября 1996 г. N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" в ст. 10 устанавливает обязанность туриста обратиться с письменной претензией к туристической фирме не позднее 20 дней с момента окончания туристической поездки.

    Претензионный порядок можно определить как  установленную федеральным законом или соглашением сторон разновидность предварительного внесудебного (чаще - досудебного) порядка (процедуры) урегулирования спора, возникшего из частноправовых отношений, по завершении урегулирования которого у стороны, направившей претензию и не получившей на нее ответа либо получившей не удовлетворяющий ее ответ, возникает право на обращение в суд с соответствующим иском.

    2.5 Возвращение искового заявления.

В части 4 статьи 128 АПК РФ определены неблагоприятные  правовые последствия несвоевременного устранения недостатков, указанных в определении суда, в виде возвращения иска.

Возвращение искового заявления - одно из трех (наряду с принятием заявления и оставлением  его без движения) процессуальных действий, которые могут быть совершены арбитражным судом после подачи искового заявления в суд.

Основания возвращения искового заявления:         1. Дело неподсудно данному арбитражному суду. Под неподсудностью следует понимать нарушение правил территориальной и родовой подсудности. Споры о подсудности между арбитражными судами в РФ недопустимы.

    2. В одном исковом заявлении  соединено несколько требований  к одному или нескольким ответчикам, если эти требования не связаны  между собой. Возвращение иска  по указанному основанию возможно  только в случае, если истцом заявлены неоднородные требования или требования, вытекающие из разных оснований.

    3. До вынесения определения о  принятии искового заявления  к производству арбитражного  суда от истца поступило ходатайство  о возвращении заявления. Право истца заявить подобное ходатайство о возвращении искового заявления вытекает из основного принципа арбитражного процесса - принципа диспозитивности. Заявляя указанное ходатайство, истец не лишается права повторного обращения в арбитражный суд с тем же требованием и по тем же основаниям.

    4. Не устранены обстоятельства, послужившие  основаниями для оставления искового  заявления без движения, в срок, установленный в определении  суда. Данное основание применимо  в двух случаях: 

    - когда истцом не были устранены допущенные нарушения в оформлении искового заявления в установленный судом срок;

    - когда истец в установленный  судом срок предъявил документы  в суд, но они не могут  быть приняты во исполнение  определения суда в качестве  подтверждения устранения допущенных нарушений.

    5. Если отклонено ходатайство о  предоставлении отсрочки, рассрочки  уплаты государственной пошлины,  об уменьшении ее размера. 

    Некоторые особенности имеет возвращение  заявления о признании должника несостоятельным (банкротом). В соответствии с ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражными судами по правилам АПК РФ с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), т.е. специальные нормы имеют приоритет. При решении вопроса о возвращении заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) суду необходимо руководствоваться п. 1 ст. 44 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", который устанавливает, что заявление о признании должника банкротом, не соответствующее требованиям, предусмотренным ст. ст. 37 - 41 данного ФЗ, возвращается арбитражным судом.

    О возвращении искового заявления  арбитражный суд выносит определение, в котором указываются основания  для возвращения заявления, решается вопрос о возврате государственной пошлины из федерального бюджета.

    Копия определения о возвращении искового заявления направляется истцу не позднее следующего дня после  дня вынесения определения или  после истечения срока, установленного судом для устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления без движения, вместе с заявлением и прилагаемыми к нему документами.

    Определение арбитражного суда о возвращении  искового заявления может быть обжаловано.

    В случае отмены определения исковое  заявление считается поданным в день первоначального обращения в арбитражный суд.

    Возвращение искового заявления не препятствует повторному обращению с таким  же требованием в арбитражный  суд в общем порядке после  устранения обстоятельств, послуживших  основанием для его возвращения.        2.6 Предъявление встречного иска.         Процессуальным средством защиты ответчика против заявленного искового требования является встречный иск. 
Под встречным следует понимать самостоятельное исковое требование, заявленное ответчиком для совместного рассмотрения с первоначальным иском, с которым оно имеет определенную правовую связь. 
В соответствии с ч. 1 ст.132 АПК встречный иск может быть предъявлен ответчиком с момента возбуждения дела до вынесения по делу решения или определения (прекращение дела производством или оставление заявления без рассмотрения), а точнее — до удаления суда для принятия решения или указанного определения. 
Следовательно, исключается возможность подачи встречного иска в апелляционном и кассационном порядке, поскольку на данных стадиях арбитражный суд не разрешает нового требования. В соответствии с ч. 2ст.132  АПК встречный иск подается в арбитражный суд в строгом соответствии со ст. 125—129 АПК в том же порядке, что и первоначальный иск. 
Такие же требования предъявляются к форме и содержанию искового заявления, прилагаемым к нему документам, обязанности оплатить государственную пошлину и т. д.  При несоблюдении указанных требований исковое заявление возвращается (ст. 127-129 АПК). 
Вместе с тем в отношении встречных исков не применяются правила территориальной подсудности, в том числе и исключительной. Встречный иск всегда предъявляется в арбитражный суд, в котором рассматривается первоначальное требование. Предъявление встречного иска возможно только при условии его связи с первоначальным исковым требованием. С учетом этого в ч. 3 ст 132 АПК содержатся дополнительные основания, при наличии одного из которых арбитражный суд может принять встречный иск к рассмотрению. Встречный иск может предъявляться для того, чтобы исключить удовлетворение первоначального искового требования. В этом случае связь между ними состоит в том, что указанные требования носят взаимоисключающий характер. Поэтому в соответствии арбитражным судом принимается к рассмотрению встречный иск, удовлетворение которого полностью или частично исключает удовлетворение первоначального требования.  А так же допускается и любая иная связь между первоначальным и встречным исковыми требованиями, если арбитражный суд сочтет, что их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному разрешению дела. 
Следовательно, во многом совместное рассмотрение исков по данному основанию зависит от усмотрения арбитражного суда. При отсутствии оснований для принятия встречного иска арбитражный суд выносит определение о его возвращении . 
Ответчик может обжаловать определение арбитражного суда в апелляционном или кассационном порядке. В то же время следует отметить, что отказ в принятии встречного иска не лишает ответчика права предъявить такой иск в другом процессе с соблюдением порядка обращения в суд. 
Принятое к производству арбитражного суда встречное исковое требование рассматривается совместно с первоначальным, однако процессуально от него не зависит. При отказе истца от заявленного требования арбитражный суд продолжит рассмотрение встречного искового требования и вынесет по делу решение.

2.7 Оставление искового заявления без движения.

    Арбитражный суд, установив при рассмотрении вопроса о принятии искового заявления  к производству, что оно подано с нарушением требований, установленных в ст. 125 (форма и содержание искового заявления) и ст. 126 (документы, прилагаемые к исковому заявлению) АПК РФ, должен вынести определение об оставлении заявления без движения. Оставление заявления без движения является новым правилом для арбитражного процесса (ст. 128 АПК РФ), поскольку ранее такое процессуальное действие могло совершаться в стадии возбуждения дела только в гражданском процессе по правилам ГПК РФ. Оставление заявления без движения является по содержанию своеобразной процессуальной льготой, поскольку дает возможность истцу устранить недостатки искового заявления с фиксацией даты первоначального обращения к суду. Поэтому, например, в случае подачи искового заявления накануне окончания срока исковой давности у истца имеется возможность предпринять необходимые действия для устранения недостатков путем приложения недостающих документов и тем самым избежать пропуска указанного срока.

    Оставление  без движения осуществляется путем  вынесения определения арбитражного суда, в котором указываются основания для оставления искового заявления без движения и срок, в течение которого истец должен устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения. Как разъяснено в п. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", при определении продолжительности этого срока должно учитываться время, необходимое для устранения упомянутых обстоятельств, а также время на доставку почтовой корреспонденции.

    Копия определения об оставлении искового заявления без движения должна быть направлена истцу не позднее следующего дня после дня его вынесения.

    В случае если обстоятельства, послужившие основанием для оставления искового заявления без движения, будут устранены в срок, установленный в определении арбитражного суда, заявление считается поданным в день его первоначального поступления в суд и принимается к производству арбитражного суда. При этом время, в течение которого заявление или жалоба оставались без движения, не учитывается при определении срока совершения судом процессуальных действий, связанных с рассмотрением заявления, в том числе срока на совершение действий по подготовке дела к судебному разбирательству (ст. 134 АПК РФ), срока рассмотрения апелляционной и кассационной жалобы (ст. ст. 267, 285 АПК РФ) и т.д. Течение такого срока начинается со дня вынесения определения о принятии заявления или жалобы к производству арбитражного суда (п. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 2002 г. N 11 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации").

    Если  указанные в определении суда обстоятельства не будут устранены в установленный в определении срок, то арбитражный суд возвращает исковое заявление и прилагаемые к нему документы в соответствии со ст. 129 АПК РФ.

    В АПК РФ не говорится о возможности  обжалования определения об оставлении искового заявления без движения. Исходя из смысла ч. 1 ст. 188 АПК РФ, согласно которой возможно обжалование всех определений арбитражного суда, препятствующих дальнейшему движению дела, можно сделать вывод о возможности обжалования определений об оставлении заявления без движения. Хотя еще нет "дела", о котором идет речь в ст. 188 АПК РФ, тем не менее истец лишается возможности его возбуждения вследствие незаконных, по его мнению, действий суда.  

3. ЗАДАЧА № 1           ТОО «КаСтро» обратилось в арбитражный суд г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением об установлении факта проведения 03.03.93. общего собрания учредителей товарищества. Поводом для подачи в арбитражный суд данного заявления послужило обращение в суд общей юрисдикции одного из учредителей товарищества с иском о признании недействительным решения этого собрания. В материалах дела имеется протокол общего собрания учредителей ТОО «КаСтро» от 03.03.93.      Решением от 26.01.98. установлено, что 03.03.93. общее собрание состоялось, В протесте Зам- Ген. Прокурора РФ предлагалось решение арбитражного суда отменить, заявление ТОО «КаСтро» оставить без рассмотрения.      Назовите основания, пользуясь АПК РФ ч.1.ст.219, ч.З.ст.217.

РЕШЕНИЕ

    Согласно  ч. 3 ст. 217 АПК РФ в случае, если при  рассмотрении дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, выясняется, что возник спор о праве, арбитражный  суд оставляет заявление об установлении фактов, имеющих юридическое значение, без рассмотрения, о чем выносит определение. В определении заявителю и другим заинтересованным лицам разъясняется их право разрешить спор в порядке искового производства.¹            В данном случае возник спор не о факте проведения собрания, а о признании его решения недействительным, что представляет собой спор о праве.    Кроме этого, на основании ч. 1 ст. 219 АПК РФ юридическое лицо или индивидуальный предприниматель вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением об установлении фактов, имеющих юридическое значение, только если у заявителя отсутствует возможность получить или восстановить надлежащие документы, удостоверяющие эти факты, и если федеральным законом или иным нормативным правовым актом не предусмотрен иной внесудебный порядок установления соответствующих фактов. В условии задачи же сказано, что факт проведения собрания подтверждается Протоколом общего собрания учредителей.          Таким образом, решение арбитражного суда должно быть отменено на основании ч. 1 ст. 219 и ч. 3 ст. 217 АПК РФ.