Правоохранительная деятельность нотариата

    Определяющим правовую природу нотариата признаком следует считать юрисдикционную, правоохранительную функцию. С одной стороны, она является продолжением, детализацией функции Министерства юстиции по организации юридических услуг и правовой помощи. Подчеркивается, что реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет Министерство юстиции РФ. С другой стороны нотариат и суд осуществляют единую функцию предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте.

    Поэтому их деятельность тесно соприкасается - суд рассматривает жалобы на нотариальные действия или отказ в их совершении, нотариальные акты оспариваются в порядке  искового производства в суде или  арбитражном суде, при совершении некоторых действий нотариальный орган, как и суд; руководствуются нормами ГПК, принудительное взыскание по исполнительной надписи осуществляется по правилам исполнительного производства и др. В отличие от суда, который рассматривает в гражданском процессе споры о праве, нотариат выполняет функции, направленные на предупреждение гражданских нарушений в будущем. Таким образом, деятельность нотариата имеет предупредительный характер. 

    Главная задача, которая всегда стояла и  стоит перед нотариатом, это обеспечить надежную защиту прав и интересов участников гражданских правоотношений. Такая задача вытекает из Основ законодательства РФ о нотариате. А вот чтобы обеспечить выполнение этой задачи Федеральная нотариальная  палата, нотариальные палаты субъектов РФ, нотариусы должны строго выполнять требования закона, а также должно быть обеспечено соблюдение принципов, на которых основан наш нотариат.

    Следующей немаловажной задачей нотариата  является превентивное правосудие. Юридическое  закрепление бесспорных прав позволяет  избежать обращения в суд и экономит как время и средства сторон, так и затраты государства на судебную систему.

    В качестве примера, когда нотариусы  способны снизить нагрузку на суды, можно привести установление факта  наличия родственных отношений. Этот вопрос часто возникает при оформлении наследственных прав и нередко сопровождается ситуацией, когда документа, подтверждающего наличие родственных отношений, наследники представить не могут.  Сейчас в подобном случае нотариус обязан направить стороны в суд, который делает те же запросы, что уже направлялись нотариусом, и, в конечном счете, вызывает свидетелей, которые могут подтвердить наличие отношений родства.

    При этом нотариус может проверять соблюдение законодательства, например, разъяснять работникам акционируемого предприятия правовые последствия тех или иных решений общего собрания, оказывая таким образом гарантированную Конституцией правовую помощь большому количеству граждан. Печальный опыт массовых нарушений прав граждан при создании и функционировании хозяйственных обществ (прежде всего акционерных), к сожалению, в нашей стране слишком обширен. Поэтому сомневаться в необходимости создания эффективного механизма обеспечения законности в этой сфере не приходится. Какие же в этой связи возможны решения? Попытки применения административных методов к частноправовым рыночным отношениям заранее обречены на провал - здесь необходима взаимная заинтересованность сторон. Создание специальных органов потребует слишком больших затрат государственных средств и времени и неизвестно, какую пользу это принесет.

     К сожалению, далеко не всеми  гражданами, должностными лицами  объективно оценивается роль  и значение нотариата. Многие  воспринимают деятельность нотариуса  как формальное, непонятное для  чего, проставление печати на документе. Тогда как нотариальное удостоверение и свидетельствование совершается от имени государства и нотариально заверенный документ подтверждает, что этот документ является законным и в случае возникновения спора поможет защитить права заинтересованных лиц, гарантировать эти права в течение действия этого документа.

   В Основах о нотариате от 11 февраля 1993 года отдельной статьи, посвященной  задачам нотариата нет, но они  вытекают из общего смысла законодательства о нотариате. 

                    Глава 2. Переход к частному нотариату.

2.1. Государственный  нотариат.

     44 года назад было издано последнее  в советский период положение о государственном нотариате.

     В годы советской власти роль нотариата  была незначительной. Отмена частной  собственности на землю, на средства производства, на жилище привела к ослаблению значения института нотариата.

Первое  положение о нотариате , принятое в 1922 году, заложило основы советского нотариата, как полностью государственного. Его задачами были охрана социалистической собственности, прав и законных интересов граждан, учреждений, предприятий, организаций, укрепление социалистической законности и правопорядка.

Нотариальные  действия могли совершать не только народные нотариусы в нотариальных отделах местных советов, но и  отделы юстиции, отделы социального обеспечения, записей актов гражданского состояния и судебные органы.

В 1965 году положение государственного нотариата  изменилось. Руководство нотариатом было передано Министерству юстиции. Появились  должности старших нотариусов. Была разграничена компетенция государственных нотариальных контор и иных органов, осуществляющих нотариальные действия. Расширился перечень нотариальных действий, детальнее стал регулироваться порядок их совершения.

Несмотря  на упорядочение нормативно-правовой базы, государственные нотариальные конторы советского периода имели плохое техническое оснащение, мизерную оплату нотариуса, огромные очереди и полное отсутствие престижа нотариальной деятельности.

     Принятый  в 1974 году закон «О государственном нотариате» регулировал деятельность государственного нотариата почти двадцать лет.

В 1993 году, в результате реформы нотариата, наряду с государственным нотариусом появился нотариус, занимающийся частной  практикой. В ныне действующем законодательстве о нотариате государственный нотариат предусмотрен наравне с частнопрактикующим нотариусом. Однако в некоторых регионах страны государственные нотариальные конторы полностью уступили место частным нотариусам. 

   Прежде  чем стать нотариусом, необходимо пройти стажировку сроком до 1 года в нотариальной конторе. На первый взгляд может показаться, что эта стажировка не нужна. Однако это не так. Ведь в силу неумелых и неправильных действий нотариус наносит ущерб гражданам, который естественно, надо возмещать.

   Нотариус  совершает нотариальные действия от имени государства. Стало быть, государству не безразлично, какие будут у него нотариусы. Мало обладать необходимой суммой знаний, важно не превратиться в коммерсанта.

   Работая над документами, он должен быть беспристрастным и разъяснять сторонам последствия тех или иных совершаемых им сделок. Если только свободный нотариус попадает в зависимость от коммерческих структур, тем самым он подпишет себе «смертный приговор», поскольку уже ни о какой беспристрастности речи идти не может. В своей деятельности он обязан оставаться самостоятельным и свободным.

   Можно подвести итог: необходимость назначения нотариуса на должность диктуется  самой логикой развития рыночных отношений, «нуждающихся» в законной защите интересов их участников.

2.2. Частный нотариат.

     Появление нотариусов, занимающихся частной практикой, вызывает сегодня множество  споров.  Принятие  11  февраля  1993   года Верховным   Советом   Российской   Федерации   Основ  регламентировало  построение  свободного  нотариата.  Однако  ориентир нотариальной  службы  на  гарантию  рыночных  отношений  породил новые проблемы.  Государству кажется,  что "частники" слишком много берут  у казны. А там, где большие деньги, не дремлют и криминальные структуры.

      Сейчас  в России существует так называемый "свободный нотариат"¹.  Поскольку в России долгое время нотариат был только государственным,  ему нужно было дать другое название, и его назвали частным. Я считаю, что термин "частный" некорректен. Вся их  деятельность прописана в Основах о нотариате. Здесь  четко  сказано,  что  "частные"  нотариусы  осуществляют свои действия от лица государства, поэтому система частной являться никак не может.  Собственностью нотариуса может  стать  стол,  стул,  но  не документы,  с которыми он работает, которые при уходе с этой должности передаются государству. В настоящее время "частный" нотариус за  свои  ошибки  несет  полную материальную и моральную ответственность. Он обязан заключить договор страхования своей деятельности, а это и  есть  тот фонд,  который гарантирует потерпевшему возмещение вреда.

    Налоговая политика в отношении нотариуса  очень  своеобразная,  порой  такая, что ничем ее объяснить невозможно. В казну государства нотариус платит те  же отчисления, что и  любое физическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью - 30%  подоходного налога,  28%  - в Пенсионный фонд,  2% - в региональную нотариальную палату. При этом те льготы, которые даны предпринимателям, к нотариусу не применяются.  Транспорт и расходы на него в затраты нотариусу не идут. Самый честный налогоплательщик из физических лиц - это нотариус. Потому  что при получении тарифа  за  сделку  ведется его тройная регистрация. Сумма тарифа  указывается в реестре,  в документах, удостоверенных нотариусом,  и в книге учета для  налоговой  инспекции.

      Скрыть  эти данные просто невозможно.  Это  надо быть вообще «без головы», и вряд ли найдется такой нотариус, который  не понимал бы этого.

      Тарифы  за  оформление  документов,  сделок  для  государственных  и частнопрактикующих нотариусов одинаковые,  но  при  этом  государство  не  несет абсолютно никакой материальной ответственности,  а тем  более  моральной,  перед гражданином   или   предприятием   в   случае   нарушения   его   прав государственным нотариусом.

      К государственным и частным нотариусам при перечислении в казну налогов  применяется совершенно разный подход. Государственный нотариус получает заработную плату.  Должностные  оклады  определяются  органом  юстиции на местах и федеральным  Министерством юстиции.  А частный получает все,  что  он взыскивает  с  гражданина,  предприятия,  по крайней мере,  именно эта сумма тарифа признается налоговыми органами его доходом. Хотя из этого дохода он выплачивает все обязательные платежи и налоги государству. К тому же свою деятельность частнопрактикующий нотариус обеспечивает сам полностью,  а это и канцтовары,  и компьютеры,  и мебель, и аренда или приобретение  помещения  под  контору.

      Какова  же структура взаимоотношений частнопрактикующего  нотариата  с органами    юстиции,    является    ли   свободный   нотариат   частью правоохранительной системы? Слово "нотариус" и происходит от латинского  "nota",  что  значит  буква  закона.  То есть нотариус - это человек,  буквально исполняющий закон. У него всегда были и есть  ряд  функций,  документов,  которые являются процессуальными, не требующими доказательств. Но, несмотря на то,  что, по сути и содержанию, по своим профессиональным обязанностям нотариус    выполняет    правоохранительные    функции,    в   систему правоохранительных органов  нотариат  никогда  включен не был, хотя Министерство юстиции относится к   правоохранительным   органам¹. Правоохранительные органы - это ведь система, охраняющая права. Тем же самым занимается и нотариус. Своей деятельностью он обеспечивает права граждан и юридических лиц. Здесь парадоксально то, что нотариус всегда входил лишь в номенклатуру Минюста, но не в правоохранительные органы.

    Частнопрактикующий     нотариат      не      состоит      в профессионально-трудовых  отношениях  ни  с  кем,  потому  что существует самостоятельная система финансирования.  То,  что нотариус назначается на должность отделом юстиции,  это не трудовые отношения.  Государство наделяет свободный нотариат лишь полномочиями в лице  органа  юстиции, дает право на ведение от его имени нотариальных действий.