Понятие и функции адвокатуры

1. ХАРАКТЕР, ЗАДАЧИ  И ПОЛОЖЕНИЕ

1). Характер адвокатуры

Ст. 2 принятого 15 мая 1996 года Закона КНР об адвокатуре (далее  – Закон) определяет, что адвокатами являются лица, которые после получения  законной лицензии на адвокатскую деятельность оказывают юридическую помощь обществу. Адвокатура Китая –незаменимая важная сила в формировании в нашей стране социалистической правовой системы. Ст. 3 Закона определяет, что адвокат должен соблюдать Конституцию и законы, строго придерживаться адвокатской этики и служебной дисциплины. Адвокат должен основываться на фактах, ставить закон в качестве критерия своей деятельности.

2). Задачи адвокатуры

Задачи адвокатуры - это цели, четко определенные законами государства и достигаемые в  ходе адвокатской деятельности. Ст. 1 Закона определяет задачи адвокатуры – охрана законных прав и интересов  стороны и отстаивание правильного  осуществления правосудия. Эти две  задачи адвокатуры взаимно дополняют  друг друга, между ними существуют тесная связь и диалектическое единство. Это детерминированное единство охраны законных прав и интересов  стороны с отстаиванием правильного  осуществления правосудия.

3). Положение адвокатуры

Статус адвокатуры определяет ее права, а также соответствующую  роль адвокатуры в общественной жизни  и в ходе судебного процесса.

В Китае адвокат  во время судебного процесса занимает независимое процессуальное положение. Адвокат не принадлежит народному  суду и народной прокуратуре, и отнюдь не принадлежит стороне процесса. Адвокат участвует в процессе охраны законных прав и интересов  стороны, занимая независимое положение  участника процесса. Адвокату обеспечены не только процессуальные права обычного участника процесса, но и соответствующие  процессуальные права для выполнения адвокатского долга.

2. УСЛОВИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Для ведения адвокатской  деятельности адвокат обязан в первую очередь получить ценз адвоката, а  также в ходе практики руководствоваться  лицензией на деятельность. После  получения ценза адвоката, в соответствии с условиями закона и процесса, необходимо получить лицензию на адвокатскую  деятельность, только в этом случае возможны персональная деятельность адвоката и законное обеспечение прав адвоката и несения адвокатских обязанностей.

Лицо, имеющее ценз адвоката, может временно не вести  адвокатские дела и посвятить  себя другой деятельности. В Китае  допускается такое отделение  друг от друга ценза адвоката и  адвокатской деятельности.

1). Ценз адвоката

Обязательные условия  адвокатской деятельности:

Положения ст. 5 Закона определяют, что для адвокатской  деятельности необходимо получить ценз адвоката и лицензию на деятельность.

Положения ст. 6 Закона определяют два способа получения  ценза адвоката: на основе единых государственных  экзаменов и на основе аттестации и утверждения административно-правовых органов.

(1). Положения ст. 6 Закона определяют, что государство  проводит систему единых общегосударственных  экзаменов для получения ценза  адвоката. Имеющий высшее юридическое  образование и выше или соответствующий  уровень специальных знаний, а  также имеющий высшее образование  по другим специальностям основного  курса и выше в соответствии  с экзаменом на ценз адвоката  удостаивается административно-правовым  органом ценза адвоката.

(2). Положения ст. 7 Закона определяют, что имеющий высшее юридическое образование по основному курсу и выше, занимающийся исследованиями в области права, преподаванием и другой специальной деятельностью, а также имеющий высокие звания или имеющий тот же уровень специальных знаний, при подаче заявления на ведение адвокатской деятельности в соответствии с условиями положений аттестуется административно-правовыми органами Госсовета и удостаивается ценза адвоката.

2). Лицензия на адвокатскую  деятельность.

(1). Условия подачи  заявления на получение лицензии  на адвокатскую деятельность.

Положения ст. 8 Закона определяют, что лицо, придерживающееся Конституции КНР и соответствующих  законов, может подать заявление  на получение лицензии на адвокатскую  деятельность при следующих условиях:

①. если оно имеет ценз адвоката;

②. имеет стаж практической работы в адвокатской конторе не менее 1 года;

③. имеет безупречное поведение.

(2). Отказ в выдаче  лицензии на адвокатскую деятельность.

Ст. 9 Закона определяет следующие обстоятельства, при которых  соискателю отказывается в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность:

①. при полном или частичном отсутствии способности вести гражданские дела;

②. после отбытия уголовного наказания, однако за исключением наказания за неумышленное преступление;

③. при исключении с государственной службы или при имевшем ранее место аннулировании лицензии на адвокатскую деятельность.

(3). Процедура подачи  заявления на получение лицензии  на адвокатскую деятельность

Прежде всего лицо, подающее заявление на получение лицензии на адвокатскую деятельность, вместе с ходатайством местной адвокатской конторы или адвокатской конторы, где адвокат будет работать в будущем, подает следующие материалы в административно-правовой орган по месту жительства. Эти материалы, согласно ст. 10 Закона, включают:

①. Заявление;

②. свидетельство о цензе адвоката;

③. заключение адвокатской конторы о прохождении практики;

④. копию удостоверения личности.

Административный  орган по месту жительства на основании  полученных материалов заявления в  течение 15 дней представляет мнение о  рассмотрении и докладывает в  вышестоящее управление юстиции  уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения.

Затем после рассмотрения материалов заявления административными  органами правительства уровня провинции, административного района или города центрального подчинения и выше, в  соответствии с условиями положений  Закона, соответствующие административные органы обязаны в течение 30 дней после подачи заявления выдать лицензию на адвокатскую деятельность. При несоответствии положениям закона лицу отказывают в выдаче лицензии на адвокатскую деятельность, о чем соискатель письменно уведомляется в 30-дневный срок.

(4). Система регистрации  лицензии на адвокатскую деятельность

Лицензия должна регистрироваться раз в год. Адвокатская деятельность недействительна при лицензии, не прошедшей регистрацию. Работа по регистрации  является обязанностью административно-правовых органов управления юстиции уровня провинции, автономного района и  города центрального подчинения и выше. В соответствии с производственной необходимостью управление юстиции  уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения может поручить управлению юстиции  местного уровня – уровня города или  автономного округа осуществлять обязанности по регистрации лицензий на адвокатскую деятельность в данной местности.

3). Ограничения адвокатской  деятельности

(1). Ст. 12 Закона определяет, что адвокат обязан работать  в одной адвокатской конторе,  нельзя одновременно работать  в двух и более адвокатских  конторах. Адвокатская деятельность  не ограничена территориально.

(2). Ст. 13 Закона определяет, что лицо, работающее в государственном  органе, не может по совместительству  заниматься адвокатской деятельностью.  Адвокат на время выполнения  обязанностей члена ПК СНП  различных ступеней не занимается  адвокатской деятельностью.

(3). Ст. 14 Закона определяет, что лицо, не получившее лицензию  на адвокатскую деятельность, не  может работать адвокатом. Осуществление  функций представителя или защитника  из корыстных соображений и  без лицензии не допускается.

(4). Преподаватели  или исследователи в области  права не могут быть компаньонами  или сотрудниками акционерных  адвокатских контор или кооперативных  адвокатских контор.

3. АДВОКАТСКИЕ КОНТОРЫ

Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора –  организационная форма осуществления  адвокатской деятельности, это учреждение, направляющее деятельность адвоката, осуществляемую от имени конторы.

1). Виды адвокатских  контор

Закон определяет три  формы адвокатской конторы: адвокатская  контора, основанная на государственном  финансировании, кооперативная адвокатская  контора и акционерная адвокатская  контора. Различные адвокатские  конторы используют разные способы  деятельности, точно так же они  несут различные обязанности.

Ст. 16 Закона определяет, что адвокатская контора, созданная  на государственные средства, в соответствии с законом сама развивает адвокатское  дело, эта адвокатская контора  несет ответственность по своим  долгам всем имуществом.

Ст. 17 Закона определяет, что адвокаты могут создавать  кооперативные адвокатские конторы, эти адвокатские конторы несут  ответственность по своим долгам всем имуществом.

Ст. 18 определяет, что  адвокаты могут создавать акционерные  адвокатские конторы, акционеры  в отношении долга этой акционерной  компании несут ответственность  по специальным правилам.

2). Создание адвокатской  конторы

(1). Ст. 15 Закона определяет, что адвокатская контора обязана  соответствовать следующим условиям:

①. иметь свое название, место и устав;

②. иметь капитал в размере более 100 тысяч юаней;

③. иметь адвокатов в соответствии с положениями закона.

(2). Процедура создания  адвокатской конторы.

Ст. 19 Закона определяет, что заявление на создание адвокатской  конторы рассматривает административный орган народного правительства  уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения и выше. В соответствии с Законом, он обязан в течение 30 дней после  подачи заявления выдать лицензию на деятельность адвокатской конторы, при несоответствии условиям Закона он отказывает в выдаче лицензии на деятельность адвокатской конторы, о чем письменно уведомляет заявителя  в 30-дневный срок.

(3). Создание филиала  адвокатской конторы

Положения ст. 20 Закона определяют, что адвокатская контора  может создавать филиал. Вопрос о  создании филиала рассматривается  административным органом правительства  уровня провинции, автономного района или города центрального подчинения. Адвокатская контора несет ответственность  по делам созданного филиала.

(4). Изменение и  прекращение деятельности адвокатской  конторы.

Ст. 21 Закона определяет, что при изменении названия, адреса, устава, состава акционеров, при  других важных делах или при роспуске соответствующие лица обязаны сообщить в административные органы.

3).Внутреннее управление  в адвокатской конторе

Ст. 23 Закона определяет, что адвокат берет на себя дела, в едином порядке принимает поручения  адвокатской конторы, подписывает  с поручителем контракт-поручение (ордер), в соответствии с государственными положениями единообразно взимает  плату со стороны, со всей правдивостью заносит ее в счета /книгу/.

Ст. 24 Закона определяет, что адвокатская контора и  адвокат не вправе распространять не соответствующие действительности сведения о других адвокатах или  выплачивать посредническую плату, допускать другие несправедливые методы хозяйственной конкуренции.

4). Реорганизация адвокатской  конторы

Объектами осуществляемой реорганизации в форме выделения, в соответствии с существующим положением Госсовета КНР и Министерства юстиции, являются:

(1). самоокупаемые и самодостаточные адвокатские конторы, созданные на государственные средства;

(2). адвокатские конторы, созданные предприятиями и организациями;

(3). органы по предоставлению консультационных юридических услуг обществу, созданные по утверждению министерства юстиции.

После выделения соответствующие  подразделения обязаны преобразоваться  в кооперативные адвокатские  конторы или акционерные адвокатские  конторы. Адвокатские конторы, созданные  на средства государства и в случае, если они не являются самоокупаемыми и самодостаточными, не могут быть реорганизованы в форме выделения.

Работа по реорганизации  в форме выделения завершена  к 31 октября 2000 года.

4. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ПОЛНОМОЧИЯ  И ОБЯЗАННОСТИ АДВОКАТА

1). Деятельность адвоката

Ст. 25 Закона определяет, что адвокат вправе заниматься следующими видами деятельности:

①. Принимать приглашения граждан, юридических лиц и других организаций, посещать их с визитами по правовым вопросам.

②. Принимать поручения стороны по гражданским делам и делам об административных правонарушениях, работать агентом, участвовать в процессе.

③. Принимать приглашения подозреваемых в совершении уголовного преступления для предоставления правовых консультационных услуг, по договоренности с ожидающим судебного разбирательства подавать жалобу, заявлять протест, подавать заявление о поручительстве, выполнять поручения подозреваемого, поручителя обвиняемого или народного суда, принимать на себя обязанности защитника, выполнять поручения жалобщиков по делам о частных жалобах, принимать поручения обвиняемых по делам обвинения или поручения по другим близким по исполнению делам, принимать на себя обязанности доверенного лица, участвовать в процессе.

④. По договоренности подавать жалобы по различным процессуальным делам.

⑤. Выполнять поручения стороны, участвовать в примирении, арбитражной деятельности.

⑥. Выполнять поручения стороны по правовым вопросам непроцессуального характера, предоставлять юридические услуги.

⑦. Давать разъяснения по соответствующим юридическим вопросам, по поручению составлять процессуальные документы и другие документы по соответствующим юридическим делам.

2). Полномочия и  обязанности адвоката

Законодательство  КНР, а именно Закон КНР об адвокатуре, Уголовно-процессуальный кодекс, Гражданский  процессуальный кодекс, Административный процессуальный кодекс и акты судебного  толкования действующего законодательства устанавливают полномочия и обязанности  адвокатов.

(1). Полномочия адвокатов:

①. Право на расследование. Ст. 31 Закона устанавливает, что адвокат, принимая юридические дела, с согласия учреждения или отдельного лица может расследовать их обстоятельства.

②. Право на знакомство с материалами дела.

Положения уголовно-процессуального  права определяют, что защитник, адвокат при рассмотрении дела по предъявлению обвинения народной прокуратурой может знакомиться, делать выписки  и снимать копии с процессуальных документов и материалов экспертизы по этому делу. По делам, принятым судом  на рассмотрение, может знакомиться, делать выписки и снимать копии  с материалов о фактах обвинения  в преступлении. Ст. 30 Закона устанавливает, что адвокат участвует в процессуальной деятельности, в соответствии с положениями  процессуального права может  рассматривать соответствующие  материалы, связанные с данным делом.

③. Право на свидания и переписку с лицами, ограниченными в личных правах и свободах.

④. Присутствовать в суде и участвовать в процессе.

⑤. Право на отказ от защиты и представление чьих-то интересов.

⑥. Личные права адвоката не подвергаются нарушению.

(2). Обязанности адвоката:

①. Соблюдать Конституцию и законы, придерживаться профессиональной этики адвоката и производственной дисциплины.

②. Без уважительной причины не отказывать в защите и представлении чьих-то интересов.

③. Предоставлять юридическую помощь.

④. Хранить тайну.

Ст. 33 Закона определяет, что адвокат обязан хранить ставшие  ему известными в ходе его деятельности сведения, государственную тайну, производственные и коммерческие секреты, не разглашать сведения личного характера.

⑤. Не принимать дела особо оговоренных категорий.

Ст. 34 Закона определяет, что адвокат в одном и том  же деле не может представлять интересы двух сторон.

Ст. 36 Закона определяет, что адвокат, работавший судьей или  прокурором и оставивший службу в  народном суде или народной прокуратуре, в течение 2-х лет не берет на себя обязанности представлять или  защищать интересы стороны на процессе.

⑥. Не допускать самовольного принятия поручений.

⑦. Не вправе использовать преимущества, связанные с предоставлением юридических услуг, чтобы преследовать спорные права и интересы стороны или принимать от противоположной стороны ценности.

⑧. Не нарушать заперт на частные встречи с судьей, прокурором.

⑨. Не вправе угощать, дарить подарки или подкупать судью, прокурора, арбитра и других соответствующих работников или же подстрекать или домогаться получения взятки.

⑩. Не наносить вред своими свидетельствами.

П. 5 ст. 35 Закона определяет, что адвокат не должен предоставлять ложные доказательства, скрывать факты или угрожать их сокрытием, соблазнять материальными выгодами других, чтобы они представили ложные доказательства или скрыли факты, а также препятствовать стороне предоставлять доказательства в соответствии с законом.

⑾.Не должен нарушать порядок суда и арбитража.

5. АССОЦИАЦИИ АДВОКАТОВ

1). Характер ассоциаций  адвокатов

Пар. 1 ст. 37 Закона устанавливает, что ассоциации адвокатов – это  общественные организации, имеющие  права юридического лица, представляющие собой самостоятельные законные организации адвокатов

Положение ассоциаций адвокатов: отношения административно-правовых органов и ассоциаций адвокатов  – это отношения руководителя и подчиненного, надзирающего и поднадзорного.

2). Создание ассоциации  адвокатов

Пар. 2 ст. 37 Закона устанавливает, что в масштабе страны создается  Всекитайская ассоциация адвокатов. Провинции, автономные районы и города центрального подчинения на своем уровне создают  ассоциации адвокатов, в городских  районах в соответствии с необходимостью можно создавать местные ассоциации адвокатов.

3). Отношения ассоциаций  адвокатов с адвокатами

Ст. 39 Закона устанавливает, что адвокат должен входить в  существующую местную ассоциацию адвокатов. Адвокат, входящий в местную ассоциацию адвокатов, одновременно является членом Всекитайской ассоциации адвокатов. Члену  ассоциации адвокатов в соответствии с уставом ассоциации гарантируются  права, предоставляемые уставом, он выполняет уставные обязанности.

4). Обязанности ассоциаций  адвокатов

Ст. 40 Закона определяет, что ассоциации адвокатов несут  следующие обязанности:

①. Обеспечивают законную деятельность адвоката.

②. Обобщают и распространяют опыт адвокатской работы.

③. Организуют профессиональную подготовку адвокатов.

④. Воспитывают, проверяют и надзирают за профессиональной этикой и производственной дисциплиной адвоката.

⑤. Развивают внешние связи с соответствующими зарубежными организациями.

⑥. Регулируют споры, возникающие в ходе адвокатской деятельности.

⑦. Выполняют другие обязанности, определенные положениями закона.

Ассоциации адвокатов  в соответствии с уставом представляют адвокатов к поощрению и привлекают к дисциплинарным взысканиям.

6. Профессиональная  этика и производственная дисциплина  адвокатов, дисциплинарные взыскания

1) Профессиональная  этика адвоката

В соответствии с положениями  принятых 6 октября 1996 года Всекитайской ассоциацией адвокатов Норм профессиональной этики и производственной дисциплины:

①. Адвокат в ходе деятельности должен неизменно отстаивать интересы по оказанию юридической помощи.

②. Адвокат должен быть преданным службе, поддерживать государственную правовую систему и социальную справедливость.

③. Адвокат должен быть честным, пользоваться доверием, добросовестно предоставлять стороне правовую помощь.

④. Между адвокатами должны поддерживаться отношения взаимного уважения и справедливой конкуренции.

⑤. Адвокат в ходе деятельности должен быть неподкупно-честным с точки зрения закона, обращать внимание на самовоспитание.

⑥. Адвокат должен быть преданным адвокатскому долгу, сознательно беречь честь адвоката.

2). Производственная  дисциплина адвокатов

Нормы профессиональной этики и производственной дисциплины адвокатов, принятые в 1996 году, содержат следующие положения о производственной дисциплине:

①. Поддержание адвокатом производственной дисциплины и важность ее соблюдения в вопросах принятия дела на рассмотрение и оплаты услуг адвоката.

②. Дисциплина адвоката в ходе процесса и в третейской деятельности.

③. Дисциплина во взаимоотношениях адвоката с поручителем и противоположной стороной.

④. Дисциплина во взаимоотношениях адвокатов.

3). Дисциплинарные  взыскания

Министерство юстиции  КНР 22 октября 1992 года приняло Правила  о наложении дисциплинарных взысканий  на адвокатов. Важные положения:

(1). Меры дисциплинарных  взысканий: выговор, приостановление  деятельности, аннулирование ценза  адвоката.

(2). Органы и процедура  дисциплинарных взысканий

Органами привлечения  к дисциплинарной ответственности  являются административные органы различных  ступеней уровня местных, городских, автономных округов и выше. Административные органы на местах, на уровне городов  и автономных округов создают  адвокатские дисциплинарные комитеты, выполняющие дисциплинарные функции. Адвокатские дисциплинарные комитеты формируются в составе адвокатов  и членов ассоциаций адвокатов и  административно-правовых органов.

Процедура привлечения  к дисциплинарной ответственности:

①. Постановка вопроса и рассмотрение дисциплинарного взыскания.

②. Обсуждение дела о дисциплинарном взыскании.

③. Процедура вторичной проверки.

④. Исполнение дисциплинарного взыскания.