3

СОДЕРЖАНИЕ

стр.

Введение

1. Реорганизация юридического лица

1.1. Понятие реорганизации юридического лица

1.2. Признаки реорганизации юридического лица

2. Виды реорганизаций юридического лица

2.1. Слияние юридического лица

2.2. Присоединение юридического лица

2.3. Разделение юридичесувкого лица

2.4. Выделение юридического лица

2.5. Преобразование юридического лица

3. Процедура реорганизации

3.1. Стадии

3.2. Участники

3.3. Права кредиторов

4.Особенности реорганизации юридических лиц

4.1. Особенности реорганизации ООО

4.2. Особенности реорганизации ОАО

4.3. Особенности реорганизации ЗАО

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Актуальность темы исследования. Для создания юридических лиц законодательством предусмотрен порядок их создания не только путем учреждения «вновь», но и путем реорганизации.

В настоящее время реорганизация юридических лиц на практике получила огромное практическое применение не только для создания крупных корпораций, но и для того, чтобы «разбить» их на более мелкие общества, которые отвечают всем требованиям, предусмотренным законом при их создании на основе уже существующих обществ. Именно для этих целей законодатель предусмотрел пять форм реорганизации юридических лиц, такие, как: присоединение, слияние, выделение, разделение и преобразование (ст. 57 ГК РФ). С принятием Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 315-ФЗ «О внесении изменения в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» порядок реорганизации претерпел существенные изменения в части регламентирования действий юридических лиц после принятия решения о реорганизации. В настоящий момент для обсуждения опубликован проект нового Гражданского кодекса Российской Федерации, подготовленный на основании и во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. № 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации».

Изменения относительно института реорганизации коснулись прежде всего нескольких главных направлений:

1) процедуры реорганизации компаний (корпораций);

2) гарантий прав кредиторов реорганизуемого юридического лица и ответственности лиц, принимающих решение о реорганизации;

3) повышение роли регистрации и регистрирующих органов.

Степень научной разработанности. Для написания курсовой работы мной использовались нормативно-правовые акты: Гражданский кодекс РФ, Арбитражный и Гражданский процессуальные кодексы РФ, ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и другие нормативные акты; теоретическую основу исследования составили работы таких ученых-юристов, как Г.Ф. Шершеневича, В.В. Витрянского, О.Н. Садикова, Е.А. Суханова, А.П.Сергеева, Ю.К. Толстого и других ученых, которые затрагивают в своих работах различные аспекты правового регулирования ликвидации и реорганизации юридических лиц.

Цель и задачи исследования. Цель настоящей работы состоит в изучении особенностей реорганизации юридических лиц.

Достижение указанной цели осуществляется посредством решения следующих основных задач:

- изучить теоретико-правовые основы понятия реорганизации юридического лица;

- раскрыть виды реорганизаций юридического лица;

- определить порядок реорганизации юридического лица;

- рассмотреть особенности реорганизации юридических лиц, таких как ООО, ОАО, ЗАО;

- подведение общего итога проделанной работы, в котором необходимо резюмировать основные положения изученного материала.

1. Реорганизация юридического лица

1.1. Понятие реорганизации юридического лица

Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций осуществляется с использованием общих механизмов правового регулирования путем принятия государственными органами в рамках их компетенции и в установленном порядке системы законодательных и нормативных актов.

Действующим законодательством предусмотрено несколько механизмов существенного изменения структуры активов хозяйствующего субъекта (реорганизации). При этом часть из них реализуется решениями собственников, а часть - принудительно.

Сегодня не только не выработано понятия реорганизации юридических лиц, но нет даже единого направления для его определения. Подготовленный проект нового Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) также не внес каких-либо изменений[1].

Многие исследователи понимают реорганизацию юридического лица только как прекращение лица с последующим правопреемством. Так, «реорганизация представляет собой только прекращение существования организации в ее прежнем виде (путем слияния, разделения, присоединения, преобразования в иную организационно-правовую форму) без прекращения ее дел и имущества на основании правопреемства»[2]; или реорганизацией юридических лиц называется их прекращение, влекущее, однако, переход прав и обязанностей, ранее существовавших юридических лиц к другим юридическим лицам, т.е. правопреемство[3].

Под реорганизацией также предлагается понимать прекращение коммерческой организации, связанное с изменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась. Реорганизация влечет изменение субъектного состава и правопреемство[4].

На наш взгляд, указание на прекращение лица также не является достаточным для выработки понятия реорганизации. Не решает данной проблемы и указание на относительность данного прекращения. В отличие от ликвидации, при которой происходит абсолютное прекращение деятельности юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, в юридической литературе была названа реорганизация относительным прекращением деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам[5]. Относительное прекращение при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам .

Некоторые ученые делают акцент на том, что реорганизация - это установленная законом процедура перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства[6].

Другие ученые указывают на то, что реорганизация означает прекращение юридического лица с переводом прав и обязанностей. При этом предполагается, что деятельность данной организации продолжают другие юридические лица.

Почти все исследователи обращают внимание на правопреемство как необходимый признак реорганизации юридического лица.

Понятие «реорганизация коммерческой организации» представляет собой сложный юридический состав, включающий процедуру прекращения юридического лица с переходом прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим юридическим лицам, за исключением случаев реорганизации коммерческой организации в форме выделения[7].

Таким образом, реорганизация представляет собой совокупность юридических фактов (некоторые из которых действительно являются сделками), последовательное наступление которых и приводит к совершению процесса изменений субъектного состава гражданских правоотношений с участием реорганизуемых юридических лиц.

1.2. Признаки реорганизации юридического лица

К числу признаков реорганизации были отнесены следующие: субъектом реорганизации может выступать только юридическое лицо; при реорганизации происходит прекращение существующих и (или) создание новых юридических лиц; в результате реорганизации имеет место правопреемство[8]. Исходя из того, что при реорганизации происходит, как правило, прекращение действующей организации, реорганизация сравнивается с ликвидацией - основной формой прекращения юридических лиц. Главное различие между реорганизацией и ликвидацией в юридической литературе проводится в большинстве случаев по гражданско-правовым последствиям, наступающим в результате проведения соответствующих процедур.

В то же время ученые-цивилисты указывают правопреемство как такой признак реорганизации, который позволяет отграничить ее от ликвидации. Реорганизация юридического лица не связана с прекращением его прав и обязанностей.

Права и обязанности, которые имеются у юридического лица на момент реорганизации, сохраняются и после проведения реорганизации, но уже у других организаций - субъектов гражданского права. Ликвидация же - это прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Таким образом, правопреемство является абсолютным признаком, позволяющим разграничить реорганизацию и ликвидацию юридических лиц.

Следует обратить внимание на то, что переименование названия юридического лица не может отождествляться с понятием реорганизации юридического лица, формы которой определены в п. 1 ст. 57 ГК РФ, что подтверждается также судебно-арбитражной практикой.

Так, 5 февраля 2007 г. Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в Постановлении по делу N А72-144/01-Х11 сделал вывод о том, что переименование названия юридического лица не может отождествляться с понятием реорганизации предприятия, формы которой определены в п. 1 ст. 57 ГК РФ. Следовательно, по мнению суда, изменение в рассматриваемом случае названия МУП «Левый берег» на «Теплоком» не являлось правовым основанием для применения к нему правил, предусмотренных ст. 32 Федерального закона «Об исполнительном производстве» и ст. 48 АПК РФ.

В то же время приведенные определения не отражают всю полноту института реорганизации юридических лиц, так как неизбежно возникает вопрос о правовой характеристике такой формы реорганизации, как выделение. В данном случае имеет место не прекращение юридического лица, а возникновение, наряду с уже существующим, на базе его имущества еще одного или нескольких юридических лиц (п. 4 ст. 58 ГК РФ).

При определении реорганизации только через понятие правопреемства также возникают проблемы. Правопреемство при реорганизации характеризуется как универсальное, поскольку передаются как вещи, имущественные и исключительные права, так и имущественные обязанности. Однако в литературе высказано и иное мнение: универсальное правопреемство имеет место при всех формах реорганизации, кроме выделения. В последнем случае происходит сингулярное правопреемство, так как реорганизованное юридическое лицо сохраняет за собой часть прав и обязанностей, а выделяемой организации может быть передана определенная совокупность прав[9].

Однако именно правопреемство является единственной общей чертой для всех форм реорганизации, объем же прав, обязанностей и т.д., переходящих к юридическому лицу в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом, всегда различен.

Можно сделать вывод, что в целом экономисты видят в реорганизации прежде всего внутренние структурные изменения юридического лица, которые ведут к изменению экономических показателей, что характеризуется как «внутреннее направление». Юристы толкуют реорганизацию как преемственность в правах и обязанностях, замещение одного юридического лица другим. При этом вполне возможно сохранение и структуры организации, и ее экономических показателей. Такое направление характеризуется как «внешнее направление». Общая черта у всех видов реорганизации заключается в отказе в проведении ликвидации исчезающего правообладателя. Этот отказ возникает исходя из правопреемства.

Существенные признаки реорганизации, отличающие этот институт от создания и прекращения юридического лица, - это специфика субъектного состава (субъектом реорганизации может выступать только юридическое лицо, ограничены возможности реорганизации юридических лиц одних организационно-правовых форм в другие), форм, содержания и правовых последствий.

Реорганизация юридического лица всегда влечет возникновение правопреемства (даже не будучи связанной с прекращением его деятельности в случае выделения). В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при которой никакого преемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они, как и их субъект, юридическое лицо, подлежат прекращению.

Правопреемство является абсолютным признаком, позволяющим разграничить реорганизацию и ликвидацию юридических лиц.

2. Виды реорганизаций юридического лица

2.1 Слияние юридического лица

При слиянии юридических лиц происходит объединение нескольких самостоятельных субъектов права в одно вновь создаваемое лицо с прекращением существования объединяемых юридических лиц. При реорганизации в форме слияния все права и обязанности сливающихся юридических лиц переходят к вновь возникающему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 1 ст. 58 ГК РФ), следовательно, слияние относится к универсальному транслятивному правопреемству. Документом, непосредственно определяющим условия и порядок слияния, выступает договор о слиянии, подписываемый представителями всех организаций, участвующих в слиянии.

Слияние в рамках одной процедуры реорганизации возможно лишь в одно юридическое лицо, которое создается либо в форме, идентичной организационно-правовой форме хотя бы одного юридического лица, участвующего в слиянии, либо в иной, не соответствующей ни одному из участвующих в слиянии юридических лиц.

Таким образом, все возможные реорганизационные схемы, допускаемые при слиянии, могут быть условно разделены на две большие группы: к первой относятся реорганизационные схемы, при которых в результате слияния образуется юридическое лицо, идентичное организационно-правовой форме хотя бы одного юридического лица, участвовавшего в слиянии; ко второй группе относятся реорганизационные схемы, при которых в результате слияния появляется юридическое лицо в иной форме, не соответствующей ни одному из участвовавших в слиянии юридических лиц. Основные этапы реорганизации в форме слияния:

- общества, принимающие участие в слияние, разрабатывают договор о слиянии;

- в акционерных обществах - оценка рыночной стоимости акций, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 75 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционеры - владельцы голосующих акций, голосовавшие на общем собрании против принятия решения о реорганизации общества или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Общество выкупает акции по цене, определенной советом директоров (или органом, выполняющим его функции), но не ниже рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком (выкупная цена указывается в уведомлении о проведении общего собрания);

- каждое из обществ, участвующих в слиянии, принимает решение о реорганизации;

- проводится общее собрание участников обществ, участвующих в слиянии;

- уведомление налогового органа по месту учета о предстоящей реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия решения о реорганизации (ст. 23 НК РФ);

- уведомление о реорганизации всех имеющихся кредиторов, а также публикация сообщения о реорганизации в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц;

- государственная регистрация юридического лица, созданного в результате реорганизации, а также внесение в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности реорганизуемых организаций;

- в случае если в результате реорганизации создано акционерное общество - регистрация в ФСФР эмиссии ценных бумаг;

- для акционерных обществ - уведомление ФСФР о реорганизации и погашении акций реорганизованных обществ.

2.2 Присоединение юридического лица

Правовая природа присоединения заключается в том, что при данной форме реорганизации происходит поглощение одного или нескольких юридических лиц другим юридическим лицом, при этом поглощенные юридические лица прекращают свое существование как самостоятельные субъекты права.

При реорганизации в форме присоединения все права и обязанности присоединяемого юридического лица переходят к реорганизуемому юридическому лицу в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК РФ), а потому присоединение относится к универсальному транслятивному правопреемству. Детально порядок и условия присоединения определяются договором о присоединении, который подписывается соответствующими представителями от каждой организации, участвующей в присоединении.

Такой договор, как и любой другой, требует для своего возникновения двух или более участников, а потому данный договор относится к двух- или многосторонним сделкам (ст. 154, 420 ГК РФ). Договор, заключенный тремя и более лицами, признается многосторонней сделкой.

Вместе с тем присоединение возможно лишь к одному юридическому лицу, при этом в рамках присоединения не допускается смена организационно-правовой формы организации, к которой осуществляется присоединение, - это возможно лишь при слиянии.

Реорганизация-присоединение - это прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу. К последнему при этом переходят права и обязанности присоединенного общества в соответствии с передаточным актом.

Реорганизация-присоединение предусматривает прекращение деятельности (ликвидацию) одного или нескольких юридических лиц с передачей всех прав и обязательств другому юридическому лицу. При этом реорганизация-присоединение считается завершившейся с момента внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности присоединяемых юридических лиц. При этом юридическое лицо, к которому производится присоединение, становится полным правопреемником всех прав и обязательств присоединенных организаций.

Государственная регистрация реорганизации в форме присоединения осуществляется в уполномоченном регистрирующем органе (инспекция ФНС) по месту нахождения акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган[10].

Государственной регистрации в этом случае подлежит не общество, к которому осуществлялось присоединение, а изменения и дополнения к его учредительным документам. Такая регистрация осуществляется в соответствии с правилами, установленными главой VI Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Само же общество, к которому осуществлялось присоединение, считается реорганизованным не с момента государственной регистрации (как это имеет место при других формах реорганизации), а с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного (присоединенных) общества (обществ).

2.3 Разделение юридического лица

Основные нормы права по реорганизации юридических лиц в форме разделения закреплены в ГК РФ, в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ об АО), в ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Разделение - это прекращение юридического лица, при котором все его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам (п. 1 ст. 18 Закона об АО).

Проведение реорганизации в форме разделения характеризуется наличием универсального правопреемства. Объем передаваемых прав и обязательств реорганизуемых юридических лиц определяется на основании разделительного баланса, который также должен определять наличие правопреемника по всем его обязательствам.

Основными документами при проведении реорганизации в форме разделения и выделения являются: решение компетентного органа о реорганизации, разделительный баланс, учредительные документы новых юридических лиц, изменения и дополнения в учредительные документы существующих или новая редакция таких документов, акт государственной регистрации.

Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме разделения общества по вопросу о реорганизации общества в форме разделения принимает решение о реорганизации общества, которое должно содержать:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения;

2) порядок и условия разделения;

3) порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

4) список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества;

5) список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества, если уставом соответствующего создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

6) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества;

7) указание об утверждении разделительного баланса с приложением разделительного баланса;

8) указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества;

9) наименование, сведения о месте нахождения регистратора каждого создаваемого общества, если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров этого общества должно осуществляться регистратором.

Решение о реорганизации в форме разделения может содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, иные данные.

Избрание совета директоров (наблюдательного совета) каждого общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения, осуществляется акционерами реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего создаваемого общества, а также акционерами - владельцами привилегированных акций реорганизуемого общества, среди которых в соответствии с решением о реорганизации общества должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого общества.

Разделение характеризуется следующим:

- на основе имущества одного юридического лица создаются две или несколько организаций;

- реорганизуемая организация прекращает свое существование, при этом принадлежащие ей права и обязанности переходят к созданным в результате такой реорганизации юридическим лицам на основании разделительного баланса.

Именно разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Реорганизация в форме разделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц (а реорганизованное - прекратившим свою деятельность). Реорганизация в форме выделения - с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

Таким образом, при проведении реорганизации в форме разделения одна организация прекращает свою деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.

2.4. Выделение юридического лица

Основные нормы права по реорганизации юридических лиц в форме выделения закреплены в ГК РФ, в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - ФЗ об АО), в ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

В п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах реорганизация в форме выделения определяется как создание одного или нескольких юридических лиц с передачей части прав и обязанностей реорганизуемой организации без прекращения последнего. При проведении реорганизации акционерных обществ следует учитывать такие важные требования, как: а) решение о реорганизации принимается только по предложению совета директоров, если иное не установлено уставом общества; б) решение о реорганизации принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, причем при решении вопроса о реорганизации акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса. Также на собрании определяется порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, в случае выделения решение о конвертации акций реорганизуемого общества в акции общества, образуемого путем выделения, о приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом, а также утверждение разделительного баланса. Но и в первом, и во втором случае общество-учредитель или реорганизуемое общество должны утвердить устав вновь возникшего общества.

Если решение о реорганизации общества в форме выделения и разделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

В результате выделения могут образоваться организации только той организационно-правовой формы, какую имеет реорганизуемое общество.

Необходимо отметить, что правопреемство при реорганизации в форме выделения не может быть отнесено к сингулярному преемству или к преемству в отдельных правах и обязанностях. Это универсальное правопреемство, которое следует рассматривать на отрезке от юридического лица, существовавшего до реорганизации, к юридическому лицу, появившемуся в результате проведения реорганизации, а также ко всем выделенным юридическим лицам.

М.Н. Илюшина считает, что при проведении реорганизации в форме выделения происходит сингулярное правопреемство, так как реорганизованное юридическое лицо сохраняет за собой часть прав и обязанностей, а выделяемой организации может быть передана определенная совокупность как прав, так и обязанностей[11].

О значении разделительного баланса говорит и судебная практика, которая указывает на тот факт, что отсутствие разделительного баланса означает отсутствие правопреемства и возможность привлечения как реорганизованного юридического лица, так и вновь созданных юридических лиц в качестве соответчиков по обязательствам реорганизованного юридического лица, или несоблюдение требований о наличии разделительного баланса приводило к недостижению правового результата реорганизации[12]. Так, суд вынес решение, что при непредставлении вновь созданными обществами вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствии в документах положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица уполномоченный орган вправе отказать в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц[13].

Реорганизация в форме выделения - с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

Проведение реорганизации в форме выделения характеризуется наличием универсального правопреемства. Объем передаваемых прав и обязательств реорганизуемых юридических лиц определяется на основании разделительного баланса, который также должен определять наличие правопреемника по всем его обязательствам.

Основными документами при проведении реорганизации в форме выделения являются: решение компетентного органа о реорганизации, разделительный баланс, учредительные документы новых юридических лиц, изменения и дополнения в учредительные документы существующих или новая редакция таких документов, акт государственной регистрации.

2.5 Преобразование юридического лица

Реорганизация в форме преобразования предполагает смену организационно-правовой формы юридического лица с переходом прав и обязанностей от юридического лица одного вида к юридическому лицу другого вида (п. 5 ст. 58 ГК РФ). При преобразовании всегда присутствуют один правопредшественник и один правопреемник, что отличает преобразование от всех других форм реорганизации.

Преобразование может быть связано не только со сменой фирменного наименования организации и переименованием отдельных ее органов: при этой форме реорганизации происходит полная смена внутренней структуры юридического лица, а с ней - перерождение юридического лица, устранение одного участника гражданского оборота и появление нового[14].

В настоящее время хозяйственные общества могут быть преобразованы в строго ограниченный круг юридических лиц:

в соответствии с п. 1 ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общества могут быть преобразованы в:

- акционерное общество;

- общество с дополнительной ответственностью;

- хозяйственное товарищество;

- производственный кооператив;

согласно п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах акционерные общества могут быть преобразованы в:

- общество с ограниченной ответственностью;

- производственный кооператив;

- некоммерческое партнерство.

При этом следует учитывать, что закрытые акционерные общества могут свободно преобразоваться в акционерные общества работников (народное предприятие), в то время как открытым подобная трансформация запрещена, если их работникам принадлежит менее 49 процентов уставного капитала (п. 1 ст. 2 Закона «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»).

Кроме того, исходя из п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах, открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридические лица иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица.

Общество с ограниченной ответственностью и закрытое акционерное общество не подлежат преобразованию в открытое акционерное общество, если размер уставного капитала вновь созданного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытого акционерного общества (ст. 26 Закона об акционерных обществах). Однако акционеры могут при желании увеличить размер уставного капитала до нужного уровня, и тогда изменение формы ведения бизнеса, возможно.

Например, при преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью количество участников не должно превышать пятидесяти (п. 3 ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В то же время в случае трансформации хозяйственного общества в производственный кооператив необходимо помнить, что число его членов - физических лиц не может быть менее пяти (ст. 4 Закона о производственных кооперативах). При этом следует отметить, что законодатель установил и случаи, когда реорганизация осуществляется не в добровольном, а в обязательном порядке. Имеются в виду ограничения, установленные ст. 88 ГК РФ и для обществ с ограниченной ответственностью. В связи с тем, что число участников таких обществ не может быть более пятидесяти, превышение данного минимума влечет для общества обязанность преобразовать его в открытое акционерное общество в течение года с момента превышения установленного числа участников общества с ограниченной ответственностью. В случае невыполнения указанного требования законодательства по истечении установленного для преобразования срока такое общество подлежит ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.

Гражданский кодекс довольно либерально подходит к возможности преобразования хозяйственных товариществ и обществ, а также производственных кооперативов из одной организационно-правовой формы в другую (п. 1 ст. 68, п. 2 ст. 112 ГК РФ), однако в отношении государственных и муниципальных унитарных предприятий этот вопрос остается открытым. Возможность преобразования государственного или муниципального унитарного предприятия в иную коммерческую организацию, или наоборот, представляет серьезную теоретическую сложность. Думается, в данном случае следует придерживаться сложившейся в ходе процесса приватизации государственного и муниципального имущества правовой традиции, в силу которой единственной коммерческой организацией, в которую могут преобразовываться названные организации, выступает открытое акционерное общество.

3. Процедура реорганизации

3.1 Стадии

Согласно п. 1, 2, 3 ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Наиболее распространенной в мире и универсальной формы в результате анализа действующего законодательства и правоприменительной практики России с учетом принципов корпоративного управления предлагается выделять:

- предварительную стадию - компетентные органы ведут переговоры о возможности, целесообразности и экономической эффективности реорганизации;

- стадию оформления инициативы - совет директоров (или иные полномочные лица) выносит на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации в конкретной форме, акционеры решают принципиальные вопросы реорганизации и обсуждают существенные условия договоров о слиянии, присоединении;

- организационную стадию - совет директоров и иные компетентные органы и лица разрабатывают проект договора о слиянии или присоединении, подготавливают передаточный акт, или разделительный баланс, разрабатывают устав или изменения и дополнения в него, иные необходимые документы, подписывают договор о слиянии или присоединении;

- стадия утверждения - общее собрание акционеров утверждает договор о слиянии или присоединении, устав общества или изменения и дополнения в него, иные необходимые документы, передаточный акт или разделительный баланс;

- регистрационная стадия - проходит государственная регистрация создания и прекращения юридического лица, с момента которой по общему правилу АО считается реорганизованным.

В случае реорганизации составляется разделительный баланс и передаточный акт, документирующие правопреемство (ст. 59 ГК): первый имеет место при слиянии, присоединении и преобразовании (п. п. 1, 2, 5), второй - при разделении и выделении (п. п. 3, 4). При одновременном разделении (выделении) и слиянии (присоединении) разделительный баланс выполняет функции передаточного акта (п. 8 ст. 19.1 Закона об акционерных обществах). Передаточный акт обеспечивает учет всех имущественных прав и обязанностей (имущества), переходящих от ЮЛ-правопредшественника к ЮЛ-правопреемнику; разделительный баланс обеспечивает раздел в заранее установленных пропорциях имущества между ЮЛ-правопреемниками (при разделении) или между ЮЛ-правопредшественником и ЮЛ-правопреемником (при выделении).

Поскольку при составлении разделительного баланса закон не устанавливает никаких принципов и правил распределения прав и обязанностей, эти вопросы решают лица и органы, принимающие решение о реорганизации (п. п. 1 и 2 ст. 57 ГК), однако нельзя допустить, чтобы в результате разделения (выделения) одно ЮЛ получило только права, а другое - только обязанности, так как от этого могут пострадать третьи лица (кредиторы),

Передаточный акт и разделительный баланс представляют собой документы, которые должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

И передаточный акт, и разделительный баланс утверждают учредители (участники) юридического лица или орган управления компанией, который принял решение о реорганизации. Оба документа впоследствии необходимо представить вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих компаний. Без них зарегистрировать новые фирмы нельзя. А следовательно, и законно вести предпринимательскую деятельность невозможно.

Решение о реорганизации юридического лица может быть принято решением учредителей или органа управления компанией, который на это уполномочен. Об этом сказано в статье 57 Гражданского кодекса РФ.

В некоторых случаях, которые оговорены в законе, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Реорганизация компании считается завершенной с момента государственной регистрации вновь созданных юридических лиц.

3.2 Участники

Согласно п. 1 ст. 57 ГК РФ основанием реорганизации юридического лица может быть решение его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В случаях, установленных законом в связи с необходимостью защиты публичных интересов, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Реорганизация затрагивает не только интересы реорганизуемого юридического лица, но также права кредиторов такого юридического лица и его участников. Так, передача при реорганизации в форме выделения большей части ликвидных активов новому юридическому лицу с одновременным сохранением кредиторской задолженности на балансе организации, из которой произошло выделение, способна привести последнюю к банкротству, что не позволит кредиторам удовлетворить свои требования в полном объеме.

Учредители (участники) юридического лица или соответствующий государственный орган принимают решение о реорганизации юридического лица, утверждают передаточный акт или разделительный баланс, изменения к учредительным документам существующих юридических лиц, а также учредительные документы вновь возникших юридических лиц. Вопрос об обеспечении прав учредителей реорганизуемого юридического лица достаточно подробно разработан в Федеральном законе «Об акционерных обществах». Так, акционеры, голосовавшие против решения о реорганизации акционерного общества или не участвовавшие в голосовании, приобретают право на выкуп обществом всех или части принадлежащих им акций.

3.3 Права кредиторов

Прежде всего, отметим, что механизм обеспечения прав кредиторов реорганизуемых юридических лиц до принятия Закона предусматривался ст. 60 ГК РФ и специальными Законами (Федеральными законами «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «О кредитных потребительских кооперативах граждан», «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»). ГК РФ определял лишь общие гарантии прав кредиторов при реорганизации (которые подробно регулировались специальными законами), а именно:

1) обязанность реорганизуемого юридического лица письменно уведомить кредиторов;

2) право кредитора реорганизуемого юридического лица по своему выбору требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения убытков;

3) в случае если разделительный баланс не давал возможности определить правопреемника по обязательствам реорганизуемого юридического лица, вновь возникшие юридические лица несли солидарную ответственность по ним перед кредиторами.

Закон внес в ст. 60 ГК РФ значительные изменения, закрепив тем самым именно в нем широкий перечень гарантий для кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кроме того, Закон концептуально изменил всю систему гарантий прав кредиторов.

Новым Законом на реорганизуемое юридическое лицо возложена обязанность в течение трех рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации письменно уведомить налоговый орган по месту своего нахождения. Теперь в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) производится запись о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации. Сведения об этом указываются в свидетельстве о нахождении лица в процессе реорганизации и в выписке из ЕГРЮЛ[15].

Однако здесь необходимо обратить внимание на тот момент, что Законом не были изменены положения налогового законодательства, касающиеся необходимости уведомления налогового органа при реорганизации. Таким образом, в течение трех дней после принятия решения о реорганизации необходимо уведомить налоговый орган в порядке, установленном пп. 4 п. 2 ст. 23 Налогового кодекса (далее - НК РФ). Соответственно, юридические лица обязаны в трехдневный срок направить в адрес налогового органа два уведомления: одно в порядке, предусмотренном ГК РФ, другое - НК РФ.

С моментом внесения в ЕГРЮЛ записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации новый Закон связывает возникновение обязанности у реорганизуемого юридического лица дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать в средствах массовой информации («Вестнике государственной регистрации») уведомление о своей реорганизации. Таким образом, законодатель ввел для юридических лиц всех организационно-правовых форм обязательную процедуру уведомления кредиторов через средства массовой информации.

В соответствии с новой редакцией ст. 60 ГК РФ кредитор вправе требовать досрочного исполнения обязательства юридическим лицом и только в случае невозможности досрочного исполнения кредитор может потребовать досрочного прекращения обязательства и возмещения убытков. Следует подчеркнуть, что новый порядок принципиально не изменяет баланса между правами кредитора и реорганизуемого юридического лица, в любом случае кредитор вправе требовать досрочного исполнения обязательств. Таким образом, данное изменение не привело к установлению более лояльного правового режима для реорганизуемого юридического лица, так как кредиторы, потребовав досрочного исполнения своих обязательств, по-прежнему могут фактически воспрепятствовать проведению реорганизации.

Интересно, что установление более гибкого правового режима для реорганизуемого юридического лица относилось к одной из основных задач законопроекта. В частности, предполагалось, что кредиторы смогут требовать досрочного исполнения или прекращения соответствующих обязательств и возмещения убытков только в судебном порядке. При этом суд будет вправе отказать в удовлетворении таких требований, если реорганизуемое лицо или его правопреемники докажут, что в результате реорганизации опасности ненадлежащего исполнения обязательства не возникнет. В итоге от полной реализации этой концепции отказались. В то же время она была частично воплощена в отношении открытых акционерных обществ, для которых п. 3 ст. 60 ГК РФ все-таки был установлен более лояльный правовой режим. Так, кредитор указанного общества, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, вправе требовать досрочного исполнения обязательств или их прекращения и возмещения убытков только в судебном порядке. Его требования будут удовлетворены только в том случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не представлено достаточного обеспечения требований кредитора. По всей видимости, категория достаточной обеспеченности требований является оценочной, и данный вопрос будет разрешаться судом в каждом конкретном случае.

Статья 60 ГК РФ не устанавливает срока для предъявления требований кредиторами реорганизуемого юридического лица. Он определен только для кредиторов открытого акционерного общества, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, и составляет 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации.

Таким образом, из приведенного выше краткого анализа действующего законодательства можно сделать вывод о сложности процедуры реорганизации. Важным является не только выбор формы реорганизации, соблюдение необходимых требований законодательства и осуществления процедур реорганизации, но и последовательность проведения реорганизации юридических лиц.

4.Особенности реорганизации юридических лиц

4.1 Особенности реорганизации ООО

Статья 51 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», определяющая основные правила реорганизации общества, не претерпела изменений, за исключением пункта 5. Указанная статья основывается на положениях статей 57 - 59 и 92 ГК РФ. Она имеет основополагающее значение для правил статей 52 - 56 Закона, раскрывающих особенности различных форм реорганизации общества. Правила, установленные в пунктах 2 - 5 ст. 51, сформулированы в императивных нормах.

В соответствии с пунктом 1 ст. 51 общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами.

Понятие «реорганизация» означает прекращение реорганизуемого юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам. Особенности правопреемства в зависимости от формы реорганизации юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) установлены в статье 58 ГК РФ. Правопреемство при реорганизации общества с ограниченной ответственностью регулируют также статьями 52 - 56 Закона.

Реорганизация общества (за исключением реорганизации в форме присоединения) является также способом создания общества с ограниченной ответственностью наряду с его учреждением вновь.

Прекращение общества с ограниченной ответственностью с переходом прав и обязанностей к вновь возникающим юридическим лицам отличает его реорганизацию от ликвидации, не предполагающей правопреемства (ст. 61 ГК РФ, ст. 57 Закона).

Нормы статей 51 - 56 Закона регулируют отношения, возникающие при добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью (т.е. реорганизации, осуществляемой по решению общего собрания участников, - подп. 11 п. 2 ст. 33 Закона). Согласно пункту 8 ст. 37 Закона решение о добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью принимается всеми его участниками единогласно, причем уставом общества не могут быть установлены иные правила принятия решения о реорганизации.

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций принимается в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия[16]:

- существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации;

- отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, 30% и менее общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации);

- существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации либо выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением (этот срок не может быть менее чем шесть месяцев) (см. также п. п. 1 и 2 ст. 57 ГК РФ).

Целесообразно обратить внимание на то, что в случаях, установленных законом, добровольная реорганизация общества в форме слияния и присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Например, в соответствии со статьей 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. «О защите конкуренции» с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

- слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства <3>, превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - реестр);

- присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр;

- слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ) (см. также ст. 31 Закона о защите конкуренции).

Отношения, связанные с эмиссией ценных бумаг при реорганизации юридических лиц, урегулированы в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н[17].

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Пункт 2 ст. 51 Закона частично воспроизводит правила, установленные в пункте 1 ст. 57 ГК РФ, называя пять форм реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Данные формы реорганизации изложены и в ГК РФ, и в рассматриваемой норме в виде исчерпывающего перечня, что не допускает возможности проведения реорганизации общества с ограниченной ответственностью в иных формах.

Согласно статье 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. «О бухгалтерском учете»[18] при любых формах реорганизации юридического лица обязательно проводится инвентаризация его имущества и обязательств.

Согласно пункту 3 ст. 51 общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Приведенные положения пункта 3 ст. 51 Закона почти дословно воспроизводят нормы пункта 4 ст. 57 ГК РФ, действующие в отношении всех юридических лиц. По общему правилу реорганизация общества с ограниченной ответственностью признается завершенной и влечет юридические последствия (правопреемство) с момента осуществления государственной регистрации созданного в результате реорганизации юридического лица. Поскольку в случае присоединения одного общества к другому вместо двух хозяйственных обществ остается одно, постольку права и обязанности реорганизованного общества переходят к обществу, к которому осуществлялось присоединение, с момента совершения в Едином государственном реестре записи о прекращении присоединенного общества с ограниченной ответственностью[19].

Согласно пункту 4 ст. 51 Закона государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.

Общества, возникающие в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью, подлежат государственной регистрации в порядке, который установлен статьей 51 ГК РФ и статьей 13 Закона.

В соответствии с пунктом 1 ст. 13.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Особенности государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, установлены главой V Закона о государственной регистрации.

4.2 Особенности реорганизации ОАО

Гражданским кодексом Российской Федерации определено, что при реорганизации хозяйственных обществ переход прав и обязанностей осуществляется посредством универсального правопреемства (ст. 129).

Представляется, что правопреемство при реорганизации в форме преобразования, присоединения, слияния и разделения относится к универсальному. Во всех указанных случаях объем прав и обязанностей переходит от одного лица (правопредшественника) к другому лицу (правопреемнику) целиком. Однако при реорганизации в форме выделения наличие универсального правопреемства вызывает определенные сомнения, т.к. к правопреемнику - вновь образованному юридическому лицу - переходит лишь часть прав и обязанностей реорганизованного юридического лица[20]. Наличие универсального правопреемства при реорганизации в форме выделения можно объяснить правовой природой существования самого реорганизованного общества. Суть ее заключается в том, чтобы оно продолжило свое существование, но уже в ином, измененном, виде, что находит свое подтверждение в ГК РФ (п. 4 ст. 58). Из изложенного делается небесспорный вывод о том, что характер универсальности сохраняется между юридическим лицом, существовавшим до реорганизации, и всеми юридическими лицами, созданными в результате ее проведения, включая саму реорганизованную в форме выделения организацию. В данном случае вызывает сомнение одно обстоятельство: отход от классического понятия универсального правопреемства, а именно наличие двух субъектов, один из которых (правопредшественник) продолжает существовать в гражданском обороте с «усеченным» объемом прав и обязанностей. Именно поэтому необходимо прибегнуть к правовой фикции, предположив, что правопредшественник, передавший часть прав и обязанностей новому юридическому лицу, сам, по сути, является новым юридическим лицом.

Более того, о постоянном применении правовых фикций для выхода из сложных ситуаций говорит и следующее обстоятельство. В действующем Гражданском кодексе Российской Федерации, в ст. 58, закреплено следующее положение: «При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом».

В проекте нового ГК РФ, в этой же ст. 58 «Правопреемство при реорганизации юридических лиц», законодатель уже не говорит о переходе прав и обязанностей в отношении реорганизации в форме преобразования, указывая лишь на факт неизменности прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в отношении третьих лиц[21].

Также представляется верным шаг законодателя об исключении из нового проекта ГК РФ обязанности юридических лиц, осуществляющих реорганизацию в форме присоединения, слияния и преобразования, составления передаточного акта по всем правам и обязанностям. Абсурдность данного положения в ныне действующем Гражданском кодексе заключается в том, что правовая природа универсального правопреемства не позволяет рассматривать передачу прав и обязанностей при реорганизации в указанных формах иначе как перешедшими в полном объеме к новому юридическому лицу.

При этом обязанность составлять разделительный баланс при реорганизации в форме выделения и разделения у юридических лиц сохраняется. Разделительный баланс должен содержать положение о правопреемстве в отношении всех прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. В проекте ГК РФ обоснованно сформулирована солидарная ответственность вновь образованных юридических лиц, в случае если разделительный баланс не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица либо активы и обязательства были распределены в результате реорганизации недобросовестно.

На практике как для самого реорганизуемого юридического лица, так и для его партнеров огромное значение имеет вопрос о том, в какой момент переходят права и обязанности к преемнику. С кого, допустим, кредитор должен требовать исполнения обязательства, если организация-должник приняла решение о реорганизации. Более того, между принятием решения о реорганизации (утверждением передаточного акта или разделительного баланса) и ее проведением проходит какое-то время. В ст. 57 ГК РФ четко определен момент, когда юридическое лицо считается реорганизованным. При реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования таким моментом является момент государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Правопреемство не основано на каком-либо отдельном договоре, оно представляет собой следствие самой реорганизации юридического лица.

Соответственно, определяющее значение для перехода прав и обязанностей имеет именно факт государственной регистрации вновь создаваемых организаций. До этого момента переход прав и обязанностей невозможен, поскольку юридическое лицо - правопреемник - еще не создано.

Из анализа проекта нового ГК РФ можно сделать вывод, что законодатель стремится повысить роль и значение института государственной регистрации. Думается, что данный шаг будет оправданным в случае, если одновременно повысятся качество и ответственность уполномоченных регистрирующих органов[22].

Таким образом, момент перехода прав и обязанностей связан с фактом внесения соответствующей записи в государственный реестр. При другом подходе сложилась бы ситуация, когда одно самостоятельное юридическое лицо передает права и обязанности другому лицу лишь на том основании, что в будущем они планируют провести реорганизацию.

Чтобы не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при реорганизации, в ГК РФ предусмотрено правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз. 2 п. 2 ст. 59).

Несмотря на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьезным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определенных обязательств[23].

Юристы и исследователи отмечают, что неопределенность в вопросах правопреемства при реорганизации может возникнуть лишь в случаях разделения и выделения[24].

При других формах (слиянии, присоединении и преобразовании) определить правопреемника по тем или иным обязательствам реорганизованного юридического лица не составляет труда: правопреемником в этих случаях в отношении всех прав и обязанностей всегда является одно юридическое лицо. Однако если моделировать возможность в ближайшем будущем проводить реорганизацию хозяйственных обществ с одновременным применением различных ее форм, как, например, сейчас предусмотрено ст. 19.1 Федерального закона «Об акционерных обществах», то ясное понимание института правопреемства и его принципов представляется более чем необходимым.

Таким образом, исследовав особенности правопреемства при реорганизации хозяйственных обществ, можно прийти к следующим выводам. Во-первых, универсальный характер правопреемства при реорганизации, закрепленный в ГК РФ, является более чем спорным и может быть применен только при определенном взгляде на формы реорганизации с приложением к ним конструкций - правовых фикций. Также универсальный характер правопреемства при реорганизации юридического лица не отвечает классическим признакам универсального правопреемства при наследовании. Однако последнее является более проработанным и освещенным институтом в научной литературе. Во-вторых, под преемством в правах следует понимать именно преемство в содержании права как такового, не следует выделять форму и содержание конкретного права, т.к. оно едино. Обратное вряд ли будет способствовать более глубокому пониманию правопреемства. В-третьих, в проекте ГК РФ законодатель отказался от употребления словосочетания «переход прав и обязанностей» для такой формы реорганизации, как преобразование, что косвенно свидетельствует о слабости конструкции правопреемства, применяемой к указанной форме реорганизации. В-четвертых, мы определили, что моментом перехода прав и обязанностей является момент государственной регистрации вновь созданных юридических лиц либо момент государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного общества, что свидетельствует о невозможности существования прав и обязанностей вне субъекта (носителя) указанных прав и обязанностей. Однако при наследовании такой процесс мыслим, когда наследодатель умер, а наследник еще не вступил в права наследования[25].

4.3 Особенности реорганизации ЗАО

АО может быть открытым (ОАО) или закрытым (ЗАО), что отражается в его уставе и фирменном наименовании (ст. 7).

Акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного, круга лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров ЗАО не должно превышать 50, в противном случае оно в течение одного года должно быть преобразовано в ОАО либо подлежит ликвидации в судебном порядке. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права.

ОАО и ЗАО являются разновидностями одной организационно-правовой формы коммерческих организаций - акционерного общества. Практическое значение этого вывода заключается в том, что преобразование одной разновидности АО в другую не является формой реорганизации АО как юридического лица. Следовательно, не требуется соблюдения правил о реорганизации юридических лиц: составления передаточного бухгалтерского баланса, уведомления кредиторов акционерного общества и т.п.

В случае, если количество акционеров закрытого акционерного общества превысит пятьдесят. В этом случае такое общество также должно быть преобразовано в открытое акционерное общество (ст. 7 Закона об акционерных обществах). Однако такое преобразование не является реорганизацией, а производится путем внесения соответствующих изменений в учредительные документы. Иными словами, преобразование закрытого акционерного общества в открытое акционерное общество не требует оформления передаточного акта, уведомления кредиторов. Не предоставляется в этом случае и право выкупа акций акционерам закрытого акционерного общества.

Закрытое акционерное общество не подлежат преобразованию в открытое акционерное общество, если размер уставного капитала вновь созданного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытого акционерного общества (ст. 26 Закона об акционерных обществах). Однако акционеры могут при желании увеличить размер уставного капитала до нужного уровня, и тогда изменение формы ведения бизнеса возможно.

Заключение

Реорганизация - это процедура (совершение ряда последовательных действий), проводимая с целью получения положительного экономического эффекта для компании и ее участников (акционеров), в ходе которой происходит образование нового юридического лица или юридических лиц, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица или юридических лиц в порядке правопреемства к вновь возникшему юридическому лицу или юридическим лицам.

Реорганизация всегда связана с прекращением реорганизуемого юридического лица (за исключением реорганизации в форме выделения), влечет возникновение правопреемства.

Реорганизация юридического лица осуществляется в таких формах, как:

- слияние нескольких юридических лиц в одно;

- присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому;

- разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций;

- выделение из состава юридического лица (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц;

- преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую.

Таким образом, большинство исследователей и авторов работ по институту реорганизации юридического лица рассматривают понятие реорганизации через прекращение юридического лица. Из предложенного автором этих строк определения видно, что реорганизация определяется прежде всего не через прекращение существования юридического лица, а через образование нового и получение положительного экономического эффекта от реорганизации. В определении также указывается на отсутствие универсального правопреемства, что противоречит действующему законодательству (ст. 129 ГК РФ), но является оправданным с научной точки зрения.

Если рассматривать реорганизацию исключительно с точки зрения юридической формы и применять правовую фикцию, то при реорганизации юридического лица всегда будет происходить его прекращение в связи с тем, что, так или иначе, идентичность формы юридического лица при реорганизации не сохраняется. Однако представляется ошибочным руководствоваться только юридической формой без применения сущности реорганизации. Именно поэтому мы говорим, что при реорганизации может не происходить прекращения существования правопредшественника, т.к. экономическая сущность последнего может не измениться. Не говоря уже о том, что сам признак прекращения юридического лица - правопредшественника по действующему законодательству является весьма спорным в отношении таких форм реорганизации, как выделение и присоединение.

Таким образом, теоретический анализ правовой природы института реорганизации указывает на сложный составной характер реорганизации. Признание за реорганизацией свойств и признаков сделки не имеет под собой надежного фундамента. Правовое определение понятия реорганизации юридического лица следует выводить из внутренних признаков реорганизации, что способствует появлению иного взгляда на проблему применения одновременно различных форм реорганизации и образования юридических лиц иных организационно-правовых форм, чем реорганизованное юридическое лицо. Реорганизация представляет собой прежде всего процесс, который ведет не только к образованию нового юридического лица, но и предполагает достижение положительного экономического эффекта от данного процесса. Особое значение в указанном процессе придается институту правопреемства, который требует отдельного внимания.

Список используемой литературы

1.            Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.) (с изм. от 30 декабря 2008 г.) / РГ. - 1993. - № 237. - 25 декабря; СЗ РФ. - 1996. - № 3. - Ст. 152; 2009. - № 1. - Ст. 2.

2.            Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. (в ред. от 06.04.2011) // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 330.

3.            Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ  «Об акционерных обществах» (от 27 декабря 2009 г. № 352-ФЗ) // СЗ РФ. – 1996. - № 1. - Ст. 1. – 1 января; 2009. - № 52 (1 ч.). - Ст. 6428. – 28 декабря.

4.            Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в ред. от 27 декабря 2009 г. № 352-ФЗ) // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785; 2009. - № 52 (1 ч.). - Ст. 6428. – 28 декабря.

5.            Федеральный закон от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. N 33; часть 1. Ст. 3431.

6.            Проект подготовлен на основании и во исполнение Указа Президента Российской Федерации от 18 июля 2008 г. N 1108 «О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации» // URL: http:// www.consultant.ru/ law/ hotdocs/ 11059.html

7.            Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23 апреля 2008 г. N Ф04-2007/2008(2386-А46-15) по делу N А46-10091/2007 // СПС «КонсультантПлюс».

8.            Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15 января 2004 г. N Ф08-4910/2003 // СПС «КонсультантПлюс».

9.            Бегаева А.А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования / отв. ред. Н.И. Михайлов. М.: Инфотропик Медиа, 2010. - 256 с.

10.       Вагайцева Т.В. Выделение и разделение как формы реорганизации юридических лиц // Юрист. - 2010. - № 3. - С. 32 - 36.

11.       Вагайцева Т.В. К вопросу о понятии реорганизации юридических лиц // Юрист. - 2009. - № 10. - С. 26 - 29.

12.       Габов А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве. М.: Статут, 2010. - 253 с.

13.       Еремин В.В. Особенности правопреемства при реорганизации хозяйственных обществ // Налоги. - 2011. - № 15. - С. 17 - 21.

14.       Еремин В.В. Правовая природа института реорганизации юридического лица // Налоги. - 2011. - № 17. - С. 15 - 19.

15.       Еремин В.В. Специфика преобразования как формы реорганизации хозяйственных обществ // Юрист. - 2011. - № 10. - С. 13 - 17.

16.       Еремин В.В. Тенденции развития института реорганизации хозяйственных обществ // Налоги. - 2011. - № 19. - С. 14 - 17.

17.       Кафтайлова Е.В., Ручкин О.Ю., Трунцевский Ю.В. Реорганизация юридических лиц (правовые основы): научно-практическое пособие. М.: Юрист, 2010. - 116 с.

18.       Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: учеб.-практич. комментарий (постатейный) / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева и др.; под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. - 912 с.

19.       Марков П.А. Реорганизация коммерческих организаций в российском праве // Право и экономика. - 2011. - № 9. - С. 12 - 19.

20.       Марьянков А. Новые правила о реорганизации юридических лиц // Корпоративный юрист. - 2009. - № 8. - С. 4 - 8.

21.       Саввинова Ю.А. Некоторые вопросы реорганизации юридического лица // Безопасность бизнеса. - 2010. - № 1. - С. 14 - 16.

22.       Тихомиров М.Ю. Реорганизация общества с ограниченной ответственностью // Законодательство и экономика. - 2010. - № 10. - С. 16 - 30.

23.       Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. М., 1994. Т. 1.

24.       Овчаренко М.В., Филимонов А.С., Шевченко О.Ю. Реорганизация юридических лиц. М., 2006.

25.       Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц // Хозяйство и право. - 1996. - № 1.

26.       Трофимов К.Т. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 1995.

27.       Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. - М.: Юрид. лит., 1997.

28.       Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации обществ // Законодательство. - 2000. - № 4.

29.       Илюшина М.Н. Проблемы правопреемства при реорганизации юридических лиц // Закон. - 2006. - N 9.