Основные правовые системы современности

      Формирование  этой семьи было подчинено общим, закономерным связям права с экономикой и политикой. Здесь на первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как правила поведения, отвечающие требованиям морали и справедливости. И именно возрождение римского права привело к тому единообразию правовых систем Европы, которое мы наблюдаем сегодня.

      Известно, что основное различие между системами права состоит в используемых ими источников права. Романо-германская система исходит из наивысшего авторитета закона. Все остальные нормативные акты должны исходить из него и соответствовать ему. Высшим видом закона почитается Основной закон страны или ее Конституция – она есть во всех станах романо-германской семьи. За нормами конституций признается высшая юридическая сила, особый авторитет (в некоторых случаях этот авторитет носит политический характер). Эта сила выражается как в соответствии конституции законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов.

      Другой  момент в рассмотрении романо-германской правовой семьи – законы, регулирующие общественные отношения и охватываемые определенной отраслью права. Они могут объединяться законодательными органами в единый свод, который базируется на общих принципах. Противоречия между отдельными нормами, входящими в него, устраняются. Такой свод называется кодексом.

      В романо-германской правовой системе придается немалое значение так называемым «вторичным правовым нормам». Наряду с этим не игнорируются и казусы (решенные судами дела как образцы правоприменительной практики), но для судей они не имеют значения прецедента.

      Еще одно различие правовых семей состоит в органах, применяющих право. В странах с романо-германской правовой системой суды разделяются по инстанциям или по отраслям материального права; дела, связанные с правонарушениями, являются основным предметом деятельности конкретного суда.

      Наиболее  древней формой права является правовой обычай. Ныне он занимает весьма скромное место во всех трех системах, включая мусульманскую, но различия между этими системами лучше всего представить проведя сравнения их источников права. Вторым по древности источником права после обычая является судебная практика.

      В странах романо-германской правовой системы используется известное  со времен Римской империи ставшее  классическим деление права на публичное  и частное. Критерием выделения  публичного права выступает общий, государственный интерес (осуществление общественных целей и задач), частного права – особенный, частный интерес (реализация целей отдельных лиц, граждан, организаций). Публичное право регулирует отношения, основанные на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. К сфере публичного права традиционно относят конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли, основные институты трудового права и т.д. Частное право регулирует отношения между равноправными независимыми субъектами. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.

      Таким образом, можно выделить следующие основные признаки романо-германской правовой семьи:

      - единая иерархически построенная  система источников писанного  права, доминирующее место в  которой занимают нормативные  акты (законодательство);

      - главная роль в формировании  права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприниматель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовывать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;

      - имеются писаные конституции,  обладающие высшей юридической силой;

- весомое  положение занимают подзаконные  нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);

- деление  системы права на публичное  и частное, а так же на  отрасли;

      Правовой  обычай и юридический прецедент  выступает в качестве вспомогательных источников;

- на  первом месте находятся не  обязанности, а права человека и гражданина. 

§3. Англо-саксонская правовая семья 

      К англо-саксонской правовой семье относятся  национально-правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.

      Все страны англо-саксонской правовой  семьи, такие как США, Канада, Новая  Зеландия и др. в прошлом были колонизированы Англией. Они впитали  в себя ее язык, традиции, и, конечно  же, ее правовую систему. По сути, их правовая система стала отражением английской. И через некоторое время эти страны объединились в англо-саксонскую семью.

      Английское  право уходит своими корнями  к  норманнскому завоеванию Англии,  когда  основная роль в осуществлении правосудия была возложена на королевские суды Лондона. В ходе их деятельности постепенно сложилось правило прецедента, то есть однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей.  К концу XIII века возросла роль и значение статутного права. В связи с этим правотворческая роль судей сдерживается принципом, согласно которому изменения в праве не должны происходить  без согласия короля и парламента. Но одновременно с этим устанавливается право судей интерпретировать статуты – право, которое судьи присвоили себе, ссылаясь на то, что, участвуя в парламенте при обсуждении статутов, они лучше других могут пояснить их содержание. Так прецеденты распространялись на дополнительную сферу – толкование законов.

      В XIX веке в связи с социальными изменениями в феодальном обществе в Англии наряду с «общим правом» возникает «право справедливости», дуализм судопроизводства, который продолжался вплоть до судебной реформы 1873-75 гг. Эта реформа слила «общее право» и «право справедливости» в единую систему прецедентного права.

      В Англии благодаря «общему праву» и правилу прецедента различие права и закона носит несколько иной и более ярко выраженный характер, чем различие права и закона на континенте. Здесь отсутствует деление права на публичное и частное,  его заменит деление на «общее» право и «право справедливости». Нет резко выраженного деления на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории дел. Поэтому английскому юристу право представляется однородным. Однажды вынесенное решение является нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел. Однако степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом, т.е. к указанному общему правилу требуется на практике поправка. При нынешней организации судебной системы это значит:

1. решения высшей инстанции – палаты лордов, обязательны для всех судов;
2. апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного), обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;
3. высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, и его решения обязательны для всех нижестоящих судов;
4. окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

      В англо-саксонском праве существует два вида норм права: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой правила поведения общего характера. Прецедентные – определенная часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы относят к правоположениям, на которых основано решение, юридическое заключение по делу и аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения. Все остальное носит лишь убеждающий характер и не является обязательным.

      Когда же в Англии издается закон, он вступает в свою силу только тогда, когда его начинают применять суды. Судья вправе при рассмотрении дела даже не применять соответствующий закон, а вынести по данному вопросу собственное решение. Иногда случается, что судьи отказываются следовать новому закону и продолжают работать в старом порядке. Лишь немногие специалисты досконально знают норму общего.

      Таким образом, среди признаков данной семьи можно выделить следующие:

      - основным источником права выступает  судебный прецедент (правила поведения,  сформированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);

      - юридические прецеденты носят  индивидуальный (казуистический) характер;

      - ведущая роль в формировании  права (в правотворчестве) отводится  судам, которые в связи с этим занимают особое положение в системе государственных органов;

      - на первом месте находятся  не обязанности, а права человека  и гражданина, защищаемые, прежде  всего, судом;

      - главенствующее значение имеет  процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;

      - отсутствует классическое деление  права на публичное и частное;

      - статутное право (законодательство) и юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;

      - юридическая доктрина, как правило, носит сугубо прагматический, прикладной характер. 

§.4. Мусульманская правовая семья 

      К семье религиозного права относятся  системы таких мусульманских  стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан  и др., а так же индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.

      Эта система носит ярко выраженную религиозную  окраску. Ее основу составляют юридически значимые положения священной книги  мусульман – Корана, а так же Сунны (собрания имеющих правовое значение преданий – Хадисов – о поступках, высказываниях и даже молчании пророка Мухаммеда), и нормы, сформулированные мусульманской правовой доктриной на основе «рациональных» источников, прежде всего единогласию мнения (Иджмы) наиболее авторитетных правоведов – муджтахидов и факифиов, и умозаключения по аналогии (Кийас).

        В Коране не содержится базовой  правовой теории. Нормативные предписания  Корана и Сунны, трактующиеся  лишь однозначно, сравнительно немногочисленны.  Наиболее подробно они регулируют  брачно-семейные и наследственные отношения. Большинство же положений Корана и Сунны не обладает жесткой нормативной направленностью, в них излагаются принципы, на которых должна строиться повседневная жизнь мусульман. Именно эти весьма абстрактно сформулированные принципы дают простор для многообразного толкования.

      В конце-концов развитие мусульманского права приобрело казуальный характер, однако это был не единственный путь его эволюции. Параллельно шло  становление теории мусульманского права, создавшейся на базе толкований этого права имамами (основателями толков – Мазхабов). Причинами разночтений этих толков являлись разные социально-экономические условия в регионах пестрого арабского мира.

      Законодательная власть в мусульманских странах  принадлежала не главе государства, а авторитетным представителям крупнейших правовых толков, поскольку большинство норм мусульманского права создано и создается ими и является итогом их доктринальной разработки. В результате, к настоящему времени мусульманское право превратилось в собрание огромного множества возникших в различных исторических ситуациях разнообразных норм, в большинстве случаев формально не определенных. Благодаря широкому простору для его  толкования авторитетными правоведами и свободе судейского усмотрения при выборе норм, мусульманское право и нынче чрезвычайно гибко, хорошо приспосабливается к меняющимся условиям современной жизни, сохраняя при этом тесную связь с историческими традициями и одновременно поддерживая свой высокий сакральный авторитет.

      В странах с мусульманским правом конституция не считается основным законом, а эту роль играет Коран, Сунна, принципы консенсуса (Иджма) и аналогии (Кияс). Мусульманские юристы и богословы считают, что регулированию норм Корана и шариата подлежат как религиозная, так и этическая стороны общественной жизни, отношения граждан как между собой, так и с государством. Они так же утверждают, что эти нормы, освященные волей Аллаха, гораздо сильнее по своему действию, чем конституционные нормы, написанные человеком.

      В целом же развитие этой системы права прекратилось в X в.н.э., когда отпала возможность его толкования. Для приспособления мусульманского права к современной действительности используются способы, находящиеся как бы вне мусульманского права, - соглашения, законодательство, обычаи не противоречащие ему. В странах мусульманского права существовал и существует дуализм судебной организации: наряду со специальными религиозными судами (кади) всегда функционировали и другие типы судов, применявшие примитивные обычаи или законодательные акты (регламенты) власти.

      Среди признаков данной правовой семьи  можно выделить следующие:

      - главный творец права – Бог,  а не общество, государство, поэтому  юридические предписания даны  раз и навсегда, в них нужно  верить и, соответственно, строго  соблюдать;