• КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ НОРМЫ В  УСТАВЕ                            АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

  Одним из важных предметов корпоративного права являются общие основы организации и деятельности акционерного общества, устанавливаемые уставом общества.

  Федеральный закон об акционерных обществах предусматривает разработку каждым обществом своего устава на основе правовых норм, изложенных в законе, и корпоративных правовых норм, устанавливаемых самим обществом.

  По  степени обязательности включения  в устав той или иной корпоративной нормы выделяются три группы норм. Закон устанавливает:

  .предписание включить в устав ту или иную норму («уставом общества должно быть установлено..» );

  .дозволение включить норму («уставом общества может быть установлено...»);

  .согласие на приоритет корпоративной нормы (указанием в законе «..., если иное не установлено в уставе общества»).

  Согласие  на приоритет корпоративной нормы  подтверждает право акционерного общества включать в устав любую рациональную корпоративную норму, не противоречащую закону, независимо от наличия или отсутствия в нем дозволения или согласия.

  Любая правовая норма представляет собой  решение типичной задачи социального, экономического или организационно-административного характера. Поэтому алгоритм разработки нормы аналогичен алгоритму принятия решения (системного анализа проблемы). Укрупненно этот алгоритм может быть представлен следующими действиями (схема 5J):

  1. Выявление и уяснение проблемы, вызывающей необходимость установления правовой нормы.

  2. Определение целей, которых желательно достичь введением правовой нормы, а также критериев достижения поставленной цели.

  3. Выявление факторов (условий), определяющих  выбор метода регулирования и характера управляющих воздействий.

  4. Разработка альтернативных вариантов правовой нормы применительно к выбранным методам регулирования.

  5. Оценка ресурсов, социального и  организационного потенциалов, потребных  для реализации нормы, применительно к каждому варианту нормы.

  6. Моделирование (описание, представление)  процесса, регулируемого правовой нормой при использовании каждого варианта нормы.

  7. Определение критерия выбора  правовой нормы и выбор предпочтительного варианта. 

  Если  среди разработанных вариантов  не находится альтернативы, обеспечивающей достижение поставленной цели, необходимо разработать новые варианты нормы и выполнить их анализ по приведенному алгоритму. Если и в этом случае не удается обеспечить достижение поставленных целей, необходимо упростить цели.

  При создании правовых актов целесообразно  осуществлять разработку оргпроектов целостных совокупностей норм' (правовых институтов), связанных единством целей (например, размещение акций, общее руководство акционерным обществом, совершение крупных сделок и т. п.). Совокупность таких проектов сводится в оргпроект правового акта (например, оргпроект системы управления акционерным обществом).

  При разработке корпоративных норм устава общества процесс проектирования существенно  упрощается, так как основные нормы  каждого правового института  установлены законом и определено, какими корпоративными нормами тот или иной институт необходимо или желательно дополнить и какие нормы могут быть заменены. Главной задачей проектирования отдельной нормы становится ее гармонизация с уже установленными нормами. Принципиальная схема проектирования сохраняется и в этом случае, но основное внимание уделяется выявлению факторов (условий), определяющих правовую норму.

  Ниже  приводится версия состава факторов (условий) применительно к корпоративным  нормам, введение которых в устав общества предписано или дозволено законом, или согласовано с ним, а также состава корпоративных документов, в которых отражаются меры и процедуры по реализации указанных норм устава (табл. 5.1).

  Устав акционерного общества в новой редакции и изменения к уставу регистрируются в органе государственной регистрации юридических лиц. Поэтому корпоративные нормы, включение которых в устав не предусмотрено законом, не затрагивают правоотношения общества с другими субъектами хозяйствования, а также не нарушают права и обязанности акционеров. Такие нормы целесообразно включать в другие корпоративные документы.

  Рассмотрим  в качестве примера разработки конкретной корпоративной нормы вопрос об обосновании  нормы, устанавливающей ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11). В табл. 5.1 выделены три фактора, определяющие целесообразность таких ограничений.

  Если  для АО характерна модель акционерной  собственности преимущественно с мелкими пакетами акций, фактическое распределение пакетов акций среди акционеров сравнительно равномерно (например, в обществе с численностью акционеров 1000 чел. размер пакета акций колеблется от 0,05% до 1% от общего количества акций), а наиболее сплоченная группировка акционеров (например, администрация) совместно владеет не более 20% акций, то возможны следующие варианты решения:

  1. Не устанавливать ограничения  ни по суммарному количеству акций, принадлежащих одному акционеру, ни по числу голосов, предоставляемых ему.

  Основанием  такого решения может служить  то, что:

  а) имущественное расслоение в структуре  акционерной собственности проявляется  не очень контрастно;

  б) в таком обществе при рассмотрении на общем собрании акционеров наиболее важных вопросов, решения по которым принимаются большинством в 3/4 голосов, можно обеспечить участие более 80% акционеров и, следовательно, группировка акционеров, владеющая наиболее крупным пакетом акций, не сможет блокировать принятие решения.

   2. Если предвидится усиление группировки  акционеров, владеющих наиболее  крупным пакетом акций, то следует  установить ограничение по максимальному  числу голосов, предоставляемых  одному акционеру, например 0,5% от  общего числа голосов, указав в уставе:

  «Если акционер владеет более 0,5% обыкновенных акций от общего количества размещенных обыкновенных акций, то число голосов, предоставляемых ему на общем собрании акционеров, составляет 0,5% от общего числа размещенных обыкновенных акций общества».

  3. Если предполагается дополнительная эмиссия объявленных акций, следует установить ограничение как по максимальному количеству акций, принадлежащих одному акционеру (например, 2% от общего числа размещенных акций), так и по числу голосов, предоставляемых одному акционеру (например, 0,5% голосов). При этом запись в уставе должна быть следующая:

  «Суммарное  количество обыкновенных и привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, не должно превышать 2% от общего количества размещенных акций.

    Если акционер владеет более 0,5% обыкновенных акций от общего количества размещенных обыкновенных акций, число голосов, предоставляемых ему на общем собрании акционеров, составляет 0,5% от общего количества размещенных обыкновенных акций общества».

  В случае, когда для АО характерна модель акционерной собственности преимущественно с крупными пакетами иммобильных акций (например, 60% акций сосредоточены в руках 20—30 акционеров, а остальные «распылены» мелкими пакетами среди других акционеров), внести указанные ограничения в устав действующего АО практически невозможно. Это связано с тем, что принятие решения по внесению изменений в устав АО требует большинства в 3/4 голосов, а владельцы крупных пакетов акций, обладающие большинством голосов, вряд ли в таких изменениях заинтересованы.

  Другие  пути введения подобных ограничений  законодательство не предусматривает. Следовательно, решение данного вопроса необходимо осуществлять на этапе учреждения АО при разработке устава общества учредителями. 

  Таблица 5.1. Определение корпоративных норм, устанавливаемых уставом АО  

ЭКОНОМИКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОИЗВОДСТВЕННО-ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

  В настоящей главе рассматриваются наиболее важные механизмы регулирования производственно-хозяйственной деятельности, синтезируемые преимущественно из экономических и правовых составляющих, — экономико-правовые механизмы. Следует обратить внимание на взаимопроникновение рассматриваемых здесь механизмов в процессе их использования. Так, механизм кредитования предприятий способен усилить действенность механизма расчетов между предприятиями и, наоборот, успешное использование механизма расчетов позволяет расширить возможности механизма кредитования, превращая его в механизм инвестирования в расширение и научно-техническое развитие производства. В свою очередь умелое применение указанных механизмов при наступлении опасности банкротства предприятия делает более реальной возможность осуществления процедур реорганизации (оздоровления или конверсии деятельности), что позволит избежать в большинстве случаев ликвидации предприятия.

•   ЗАЕМНЫЕ И КРЕДИТНЫЕ  ОТНОШЕНИЯ

  Заемные и кредитные отношения являются неотъемлемой частью имущественного оборота, осуществляемого в процессах производственно-хозяйственной деятельности, так как использование заемных средств является одним из путей повышения рентабельности собственных средств (см. главу 10).

  Гражданский кодекс различает несколько договорных обязательств, представляющих единые по экономической природе заемные  отношения: во-первых, договор займа в строгом смысле слова, правила которого одновременно являются общими для договоров денежного и товарного кредита; во-вторых, кредитный договор, к которому при отсутствии специальных предписаний могут применяться также правила о договоре займа, если они не противоречат существу регулируемых им отношений; в-третьих, особые разновидности кредита — товарный и коммерческий, к которым наряду с правилами о договорах кредита и займа могут также применяться правила об основных договорах, обслуживаемых кредитом (например, о договорах купли-продажи). Таким образом, различные кредитные обязательства рассматриваются как самостоятельная разновидность общей категории заемных обязательств.

• Договор займа

  По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Кроме того, обязательства займа могут возникать не только из договора займа. По соглашению сторон иного договора, например купли-продажи или аренды, их долг, возникший по такому договору (например, по предоставлению товаров или по оплате аренды), может быть заменен (новирован) обязательством займа. По сути это означает известную отсрочку исполнения с распространением на нее правил о договоре займа, включая начисление процентов.

  Если  иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размере и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца (а если заимодавцем является юридическое лицо — в месте его нахождения) ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

  При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

  Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено  иное, в случаях, когда заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

  Следует обратить внимание на то, что предметом договора займа могут быть как деньги, так и иные движимые вещи, которые определяются родовыми, а не индивидуальными признаками (например, определенное договором количество зерна известного сорта или металла такой-то марки). Следовательно, имущество, составляющее предмет займа, поступает в собственность заемщика и перестает быть объектом собственности заимодавца. Поэтому последний вправе претендовать на возврат ему лишь аналогичных по роду, качеству и количеству вещей.

  Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму  займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. Если срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

  Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно при  наличии согласия заимодавца (поскольку он в этом случае лишается части своего дохода). Сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно без такового согласия.

  Если  иное не предусмотрено договором  займа, сумма займа считается  возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет. Лишь с этого момента обязательства заемщика предполагаются прекратившимися. Таким моментом нельзя, следовательно, считать списание соответствующей суммы со счета плательщика или ее поступление на корреспондентский счет обслуживающего банка и т. п., что имеет существенное значение, особенно в отношениях банковского кредита.

  В случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму  подлежат уплате проценты в размере  учетной ставки банковского процента на день исполнения обязательства со дня, когда она должна быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов собственно по договору займа (если иное не предусмотрено законом или договором займа). Уплата указанных процентов является не «платой за кредит», а санкцией за невыполнение заемщиком своих обязательств. Следует отметить, что такие проценты могут быть взысканы лишь при нарушении обязательств займа денег, но не вещей.

  Если  договором займа предусмотрено  возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

  При невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа (например, залога, поручительства, банковской гарантии), а также при утрате обеспечения (например, гибель предмета залога) или ухудшении его условий (поручитель — коммерческая организация объявляет об уменьшении своего уставного капитала) по обстоятельствам, за которые заимодавец не отвечает, последний вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

  Договор займа предусматривает упрощенное по сравнению с кредитным договором оформление. Простая письменная форма требуется для этого договора только в случаях, когда заимодавцем является юридическое лицо либо сумма этого договора, заключаемого между гражданами, превышает не менее чем в 10 раз минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством. В остальных случаях этот договор не требует даже простой письменной формы. Вместе с тем последняя в указанных выше случаях может быть заменена распиской заемщика либо иным документом, подтверждающим передачу заимодавцем заемщику определенной денежной суммы или определенного количества вещей (платежное поручение банку, счет-фактура на товары, облигации и т. д.).

  Следует иметь в виду, что даже при несоблюдении простой письменной формы договора займа в случаях, предусмотренных законом, такой договор вовсе не считается недействительным. Сторонам в этой ситуации запрещается ссылаться на свидетельские показания в подтверждение договора займа или его условий. Однако это не лишает их возможности приводить письменные и другие доказательства. Данное обстоятельство имеет значение и для случаев оспаривания договора заемщиком «по безденежности», то есть в ситуациях, когда заемщик доказывает фактическое неполучение от заимодавца денег или вещей по договору либо получение их в меньшем количестве, чем было согласовано сторонами. Если договор займа требовал простой письменной формы, то и его оспаривание по безденежности на основании свидетельских показаний не допускается (если только речь не шла о договоре, заключенном под влиянием обмана, насилия, угрозы и тому подобных обстоятельств, доказывание которых в любом случае возможно со ссылкой на свидетелей). Последствия несоблюдения простой письменной формы договора займа связаны с ограничением круга доказательств, представляемых сторонами в случае спора. При отсутствии спора такой договор действителен.

  Если  в процессе оспаривания заемщиком  договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от заимодавца, договор займа считается незаключенным. Когда деньги или вещи в действительности получены заемщиком от заимодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, договор считается заключенным на это количество денег или вещей.

  Целевой заем. Если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления заимодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.

  В случае невыполнения заемщиком условия  договора займа о целевом использовании  суммы займа, а также при нарушении  предусмотренных обязанностей заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

  Новация долга в заемное  обязательство. По соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством.

• Кредитный договор

  По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

  Кредитный договор является разновидностью отношений займа. Однако он должен быть заключен только в письменной форме, в противном случае договор считается ничтожным. По своей юридической природе кредитный договор является консенсуальным, то есть вступает в силу с момента достижения сторонами соответствующего соглашения до реальной передачи денег заемщику (тем более что такая передача может производиться периодически, а не однократно). Следовательно, при наличии такого соглашения заемщик может принудить заимодавца к выдаче ему кредита. Последний может, однако, отказаться от выдачи кредита полностью или в части при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о невозможности возврата суммы кредита в срок, например при неплатежеспособности заемщика. Кроме того, и заемщик не может быть принужден к получению кредита (и его возврату с установленными процентами), если иное прямо не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

  В роли заимодавца по кредитному договору может выступать только банк или иная кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию Центробанка. Предметом кредитного договора могут быть только деньги, но не иное имущество (вещи). Более того, выдача большинства кредитов осуществляется в безналичной форме, то есть предметом кредитных отношений становятся права требования, а не деньги (в виде денежных купюр).

  Заемщик вправе отказаться от получения кредита  полностью или частично, уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором. В случае нарушения заемщиком предусмотренной кредитным договором обязанности целевого использования кредита кредитор вправе отказаться от дальнейшего кредитования заемщика по договору.

  Товарный  кредит. Сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К такому договору применяются правила кредитного договора, если иное не предусмотрено таким договором и не вытекает из существа обязательства.

  Условия о количестве, об ассортименте, о  комплектности, качестве, таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмотрено договором товарного кредита.

  Коммерческий  кредит представляет собой не самостоятельную сделку заемного типа, а условие, содержащееся в возмездном договоре. Любой такой договор, например договор купли-продажи, аренды, подряда, перевозки и т. д., может включать условие о полной предварительной оплате или авансе (частичной оплате) предоставляемого имущества, результатов работ или услуг (установленное в интересах отчуждателя или услугодателя) либо, напротив, об отсрочке или рассрочке такой оплаты (служащее интересам приобретателя или услугополучателя). Экономически во всех этих случаях речь все равно идет о кредите, предоставляемом одной стороной договора другой, например при купле-продаже товара с рассрочкой его оплаты.