Брак и семья в международном частном праве

     По  английскому праву вопрос о «законности» рождения в основном разрешается  на основе закона домицилия мужа. Правовой статус ребенка, рожденного в законном браке, его «брачное происхождение», регулируется статутом общих условий  брака. Альтернативной привязкой (применяемой  в интересах детей) является закон  гражданства каждого из родителей, если у них разное гражданство. Отношения  между «законными» родителями и  детьми в основном подчинены личному  закону отца: праву его гражданства (ФРГ, Франция, Италия) или праву его  домицилия (Англия). Возможно, применение национального права родителей, права места их совместного проживания (Португалия).

     Оспаривание факта брачного происхождения ребенка  производится на основе права обычного места жительства ребенка или  по закону его гражданства по рождению (Польша, Чехия). Закон домицилия  ребенка регламентирует и отношения  между родителями и детьми в случае прекращения брака.

     Происхождение ребенка, рожденного вне брака, определяется на основе закона гражданства его матери. Коллизионное регулирование установления (оспаривания) отцовства подчиняется закону гражданства ребенка по рождению (Чехия, Польша). Альтернативной привязкой при установлении (оспаривании) отцовства может служить закон гражданства отца и закон постоянного места жительства ребенка. Такая альтернатива установлена в интересах ребенка, поскольку далеко не во всех государствах возможно установление отцовства в судебном порядке. В Чехии установление (оспаривание) отцовства в отношении детей, проживающих на ее территории, подчинено чешскому праву, если это соответствует интересам ребенка; действительность признания отцовства определяется на основе права того государства, где такое признание осуществляется.

     Содержание  правоотношений между детьми, рожденными вне брака, и их родителями регулируется по закону обычного места жительства ребенка (особенно в случаях разного  гражданства родителей и отсутствия у них общего домицилия).

     По  немецкому праву отношения между  внебрачным ребенком и его родителями подчиняются закону гражданства  матери; по праву других государств (Швейцария, Дания, Греция, Испания) —  личному закону отца либо личному  закону ребенка (Чехия, Венгрия, Польша). Вопрос об обязанности отца по содержанию внебрачного ребенка решается на тех же коллизионных основаниях.

     В Финляндии, если речь идет о платежах на содержание ребенка, зачатого на территории Финляндии, применяется финское  право. В Венгрии к детям, имеющим  иностранное гражданство, применяется  личный закон отца в момент рождения ребенка; если ребенок проживает  в Венгрии — применимо венгерское право при условии, что оно  является более благоприятным для  ребенка.

     Узаконение  ребенка, рожденного вне брака, путем  последующего брака его родителей  регулируется статутом общих последствий  брака. В случае разного гражданства  родителей альтернативной привязкой  является закон гражданства одного из них. Если узаконение производится в какой-либо иной форме (а не путем  последующего брака), то компетентен  закон гражданства того лица, чей  ребенок подлежит узаконению.

     По  вопросу алиментных обязательств в  пользу детей основным коллизионным критерием является закон обычного места жительства ребенка, который  определяет право на алименты, их размер и круг обязанных лиц (Австрия, Бельгия, Швейцария, Франция, ФРГ, Турция). Проблема взаимного содержания детей и  родителей разрешается на основе права того государства, гражданство  которого имеет лицо, претендующее на получение алиментов (Чехия, Польша).

     Установление  совокупности альтернативных коллизионных привязок и целой «цепочки» коллизионных норм, применяемых при разрешении вопросов правового статуса детей, производится в интересах детей  и направлено на достижение их максимальной защиты.

     Большая часть этих вопросов урегулирована  в международном праве (как на универсальном, так и на региональном уровне):

• в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.;
• в Гаагской конвенции о компетенции и применимом праве в отношении несовершеннолетних 1961 г.;
• в Конвенции о правах ребенка 1989 г.;
• в Европейской конвенции о правовом статусе детей, рожденных вне брака, 1975 г.;
• в Рекомендации Комитета министров ЕС 1979 г. «В отношении детей против жестокого обращения.

     Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства и  материнства, определено в ст. 162 СК Российской Федерации. Основная коллизионная привязка — это закон гражданства  ребенка по рождению.

     Установление (оспаривание) отцовства (материнства) на территории РФ предполагает применение российского права. Законодатель закрепил право российских граждан за пределами  РФ обращаться в дипломатические  и консульские представительства  России по поводу решения данных вопросов.

     Права и обязанности родителей и  детей регулирует ст. 163 СК Российской Федерации. Основная коллизионная привязка — это закон совместного места  жительства родителей и детей. При  отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства  ребенка. Алиментные обязательства  и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного  проживания ребенка.

     Алиментные  обязательства совершеннолетних детей  и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК). При отсутствии совместного  места жительства применяется право  государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение  алиментов .

     Институт  усыновления (удочерения) является одним  из самых древних правовых институтов (известен со времен Древнего мира). Усыновление  представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку  необходима твердая уверенность  в соблюдении интересов ребенка. На международном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Европейской конвенции об усыновлении детей 1967 г.

     В последние годы чрезвычайно распространенным стало усыновление (удочерение) иностранными гражданами и усыновление за границей. Поэтому в современном международном  праве установлен более высокий  стандарт требований к усыновлению. Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС 1987 г. «О воспитывающих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.

     Коллизионные  вопросы усыновления возникают  в связи с различиями соответствующих  предписаний материального права  в законодательстве разных государств: возможность усыновления совершеннолетних лиц, согласие усыновляемого и его  кровных родственников, сохранение правовой связи усыновленного лица с его кровными родственниками и  т.д.

     Коллизионные  вопросы усыновления (удочерения) в  российском законодательстве разрешаются  на основе «цепочки» коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой выступает  личный закон усыновителя (гражданства  или домицилия) при усыновлении (удочерении) на территории РФ ребенка, являющегося  гражданином РФ. При этом закреплена необходимость соблюдения семейного  законодательства РФ и международных  договоров России (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ). Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими  гражданами, детей — российских граждан на территории своего государства  презюмирует применение российского права с учетом международных обязательств России. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории Российской Федерации иностранного гражданина. Установлен и перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения России, законных представителей ребенка и самого ребенка.

     В случае возможного нарушения прав ребенка  необходимо отказать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное  усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения Российской Федерации возложена обязанность  осуществлять защиту прав и интересов детей — граждан Российской Федерации, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за пределами России. При усыновлении (удочерении) детей — граждан Российской Федерации за пределами России применяется закон компетентного учреждения того государства, гражданином которого является усыновитель.

     Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа Российской Федерации. В Семейном кодексе России имеется  серьезный пробел — полное отсутствие регулирования усыновления (удочерения) российскими гражданами за пределами России. 

     Заключение

     В международном частном праве  квалификация таких понятий, как "брак" дается через призму российского  семейного законодательства. Аналогично тому, как российский правоприменитель рассматривает фактические обстоятельства, связанные с брачными или семейными отношениями, квалифицируемыми в качестве таковых по российскому законодательству, иностранный правоприменитель руководствуется, прежде всего, своим национальным правом.

     Иностранный элемент или другой признак, используемый для идентификации объекта международного частного права, не может изменить саму характеристику правоотношений: это  определяется правилами квалификации, закрепленными в ст.1187 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Иностранный  элемент подчеркивает лишь необходимость  анализа фактических обстоятельств  с точки зрения возможности их регулирования нормами иностранного права.

     При анализе приемов и средств, разрабатываемых  для регулирования правоотношений, возникающих при заключении брака, важно понять, какой арсенал правовых средств может обеспечить адекватное и эффективное регулирование этих отношений. С учетом значимости брачно-семейных отношений для каждого человека и для общества в целом они регулируются не только нормами морали, но и нормами права, образующими обособленную сферу законодательства - семейное законодательство. Роль правовых норм при регулировании брачно-семейных отношений аналогична той роли, которую они играют и при регулировании любых других общественных отношений: государство обеспечивает гарантии принудительного исполнения юридических предписаний.

     Отмечая, что в брачно-семейной сфере более  рельефно, чем в других сферах, действуют  морально-нравственные каноны, следует  признать, что право, вмешиваясь в  эту сферу, способно лишь очертить границы дозволенного поведения, но не регулировать сами отношения, возникающие в семье или между лицами, вступающими в брак. Иностранный элемент, попадая в эту сферу, может повлиять на изменение системы правовых норм, поскольку с его проникновением, помимо национального семейного права, задействуется и иностранное право.

     В сфере брака и семьи сегодня  идет стремительное развитие отношений, имеющих международный характер. В XXI веке многие семьи в юридическом  аспекте уже давно имеют в  своем составе так называемый «иностранный элемент». Об этом свидетельствуют  данные, приводимые социологами и  психологами, исследующими проблему распространения  смешанных браков в России. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Список  используемой литературы.

1. Международное частное право: Учебник / Л. П. Ануфриева, К.А. Бекяшев, Г. К. Дмитриева и др.; Отв. ред. Г. К. Дмитриева. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. — С.72.
2. Орлова Н. В. Брак и семья в международном частном праве. М., 2006. – С. 29.
3. Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 1.
4. Ерпылева Н.Ю., Международное частное право России / "Гражданин и право", 2002 № 7
5. Федосеева Г. Ю. Международное частное право: Учебник. 4-е изд. - М.: Эксмо, 2005. – 180с.