В ряде случаев личный обыск предшествует задержанию.

     Протокол  задержания составляется в трех экземплярах: один приобщается к уголовному делу, другой вручается администрации  места содержания задержанных, третий хранится в дежурной части. При избрании задержанному меры пресечения в виде заключения под стражу протокол задержания приобщается администрацией СИЗО, ИВС  к личному делу арестованного. Это  необходимо для правильного исчисления срока предварительного заключения под стражу, поскольку, согласно ст. 97 УПК РФ, в срок предварительного заключения под стражу входит и период задержания.

     В протоколе задержания в обязательном порядке должны быть указаны: дата (день, месяц, год), время (час), место составления  протокола, время доставления в, орган дознания или время фактического задержания, должности, звание должностного лица, составившего протокол, анкетные данные задержанного, основания и  мотивы задержания, объяснения задержанного, а также квалификация преступления, по подозрению в совершении которого он задержан.

     Объяснения  задержанного, подлежащие занесению  в протокол - это устные заявления  и пояснения, сделанные им по поводу задержания и подозрения его в  совершении преступления. Они даются добровольно, не в порядке допроса  и не заменяют его. Если задержанный  не сделал никаких заявлений и  пояснений по своей инициативе, то перед составлением или при составлении  протокола следует спросить у  него, не желает ли он дать каких- либо объяснений в связи с его задержанием. Если такое желание не выражено, то об этом делается соответствующая отметка в протоколе.

     Протокол  задержания подписывается лицом, его  составившим, и задержанным. ¹⁴

     В органах внутренних дел предусмотрена  форма протокола задержания, в  которой содержатся реквизиты для  отражения обязательных сведений. Согласно инструкции о работе изоляторов временного содержания, туда не принимаются лица, в отношении которых протоколы  задержания оформлены с нарушением требований уголовно-процессуального  законодательства и Закона РФ «О содержании под стражей лиц подозреваемых  и обвиняемых в совершении преступлений». Протокол задержания является документом, на основании которого администрация  ИВС помещает доставленного в  камеру для задержанных или в  иное помещение, специально оборудованное  для этой цели и отвечающее требованиям  Закона РФ «О содержании под стражей  лиц подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений». Администрация  ИВС несет ответственность за соблюдение установленного порядка  и условий содержания задержанного с момента принятия его для  помещения в указанное место. Поэтому факт и момент принятия задержанного должны быть зафиксированы в учетной  документации ИВС и подтверждены подписями лиц: передавшего и  принявшего задержанного.

     Тем не менее, при составлении протокола  задержания допускается немало ошибок. Зачастую в протоколах указывается  одно время их составления и фактического задержания, хотя в большинстве случаев  он составляется по истечении некоторого времени после доставления и  фактического задержания. Нередко основания  задержания, указываемые в протоколе, не соответствуют фактическим основаниям, вытекающим из материалов уголовного дела. Не всегда в протоколах задержания указываются мотивы задержания либо в графе «мотивы» содержится ссылка на факт совершения преступления. Например, «за злостное хулиганство», и т.д.

     Ссылка  на квалификацию преступления необходима прежде всего в связи с тем, что задержание может применяться  не за все преступления, а лишь за те из них, санкция за совершение которых  предусматривает лишение свободы. Правильная и своевременная квалификация деяния, в совершении которого подозревается  лицо, позволяет избежать незаконного  применения задержания.

     С целью обеспечения защиты прав и  законных интересов задержанных  закон предусматривает подпись  задержанного, а также возможность  дачи им письменного собственноручного  объяснения по поводу задержания. На оборотной  стороне протокола содержатся также  отметки о сообщении прокурору  и об уведомлении родственников  задержанного.

     В случае если подозреваемый отказывается от подписи, то об этом делается отметка  в протоколе задержания, а подозреваемому предоставляется возможность занести  в протокол письменное объяснение относительно причины отказа от подписи.

     При наличии протокола задержания составления  дополнительных процессуальных документов не требуется. ¹⁵

     Следователь или лицо, производящее дознание, обязаны  разъяснить задержанному его права, установленные законом. Об этом делается отметка в протоколе задержания. Задержанный имеет право: знать, в чем его подозревают; требовать  проверки прокурором правомерности  задержания; обжаловать действия лица, производящего дознание, следователя  или прокурора, давать объяснения и  заявлять ходатайства; обращаться с  жалобами и заявлениями в государственные  органы, общественные организации и  к должностным лицам; пользоваться своей одеждой и обувью, а также другими необходимыми предметами и вещами, перечень которых определяется Правилами внутреннего распорядка в местах содержания задержанных.

     Задержание  лица является процессуальным актом, официально ставящим лицо в положение подозреваемого. Подозреваемый является участником уголовного процесса, который имеет  определенное правовое положение. Помимо указанных выше прав, он как подозреваемый  вправе также представить доказательства, давать показания и заявлять ходатайства  на родном языке, пользоваться услугами переводчика, заявлять отводы лицу, производящему  дознание, следователю, переводчику, специалисту  и эксперту.

     Закон предусматривает подозреваемому возможность  защищаться от подозрения. Как уже  отмечалось, он вправе знать, в чем  его подозревают, давать показания. Поэтому лицо, производящее расследование, обязано немедленно допросить задержанного. Если произвести допрос немедленно не представляется возможным, подозреваемый  должен быть допрошен не позднее двадцати четырех часов с момента задержания.

     Перед допросом задержанному должны быть еще  раз разъяснены его права как  подозреваемому. Ему объявляется, в  совершении какого преступления он заподозрен, о чем делается отметка в протоколе  допроса.

     Задержанный может заявлять ходатайства лицу, производящему расследование, о  допросе свидетелей, назначении экспертизы и производстве других следственных действий по собиранию доказательств  и выяснению обстоятельств, имеющих  значение для правильного разрешения дела. Обоснованные ходатайства должны быть удовлетворены. При отказе в  удовлетворении ходатайств (полном или  частичном) лицо, производящее расследование, выносит постановление с указанием  мотивов отказа, и сообщает об этом подозреваемому.

     После того, как задержание произведено, следователь или орган дознания должны в пределах 12 часов сообщить об этом прокурору, а последний в возможно короткий срок с момента получения извещения (в пределах сорока восьми часов) - либо санкционировать арест, либо освободить задержанного.

     В письменном сообщении прокурору  указываются фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, место работы и должность задержанного, квалификация преступления, в совершении которого он подозревается (вид преступления и статья уголовного закона), время, основания и мотивы задержания, а  также место содержания задержанного.

     В протоколе задержания должно быть отмечено о направлении сообщения прокурору  с указанием даты и времени  сообщения. Задержка сообщения прокурору  является ущемлением законных интересов  подозреваемого. Своевременное сообщение  прокурору о задержании лица не препятствует быстрейшему проведению необходимых  следственных действий и ставит задержание под надзор прокурора. Таким образом, задержание вправе производить орган дознания, дознаватель или следователь. ¹⁶

     О задержании лица, подозреваемого в  совершении преступления, орган дознания или следователь уведомляет его  семью. О задержании несовершеннолетнего  обязательно уведомляются его родители или лица, их заменяющие. Обязанность  уведомления семьи подозреваемого о его задержании ставит орган  дознания или следователя перед  необходимостью принять меры для  выяснения места жительства или  хотя бы домашнего телефона семьи  задержанного, тем более - семьи несовершеннолетнего. Форма уведомления избирается в  зависимости от конкретных обстоятельств. Это может быть уведомление по телефону, телеграфу, через нарочного  либо непосредственно и т.д. Во всяком случае, уведомление должно быть своевременным, а на протоколе задержания следует сделать соответствующую отметку с указанием фамилии, имени, отчества и степени родства члена семьи, даты и формы уведомления.

     Если  уведомление семьи задержанного не производилось, то в протоколе  задержания необходимо сделать отметку  о причине этого: либо не было установлено  место жительства (со ссылкой на принятые меры), либо были основания  считать, что уведомление воспрепятствует  установлению истины по делу о тяжком преступлении. ¹⁷

     Исчисление  срока задержания с момента доставления  в орган дознания или к следователю  соответствует законным интересам  задержанного и содействует обеспечению  быстрого решения вопроса о возбуждении  или об отказе в возбуждении уголовного дела, тщательной и своевременной  проверке вопроса о необходимости  и целесообразности дальнейшего  ограничения свободы доставленного  лица. ¹⁸

     Протокол  задержания подшивается к уголовному делу, а дубликат приобщается к  делу на содержащегося под стражей. На корешке бланка, который остается в дежурной части органа внутренних дел, помимо иных данных проставляется  дата избрания меры пресечения или  освобождения подозреваемого из ИВС.

     В любом случае освобождение задержанного по постановлению следователя или  лица, производящего дознание, должно осуществляться либо из-за неподтверждения  подозрений, либо в связи с отсутствием  необходимости в избрании меры пресечения-заключения под стражу. ¹⁹

     Третьим основанием освобождения подозреваемого является истечение установленного законом срока задержания.

     Обеспечение освобожденного лица бесплатным проездом к месту жительства, а также выдача документа (справки или копии постановления об освобождении) о времени его пребывания в месте содержания задержанных осуществляется независимо от основания освобождения подозреваемого.²⁰

2.2 Практика задержания  подозреваемого

     По  смыслу конституционных и уголовно-процессуальных норм задержание не тождественно заключению под стражу как мере пресечения; задержание применяется только к  лицу, подозреваемому в совершении преступления, и всегда предшествует заключению под стражу.

     Лицо, чье конституционное право на неприкосновенность личности ограничивается задержанием, должно с первых минут  его применения обладать надлежащим правовым статусом, обеспечивающим защиту от уголовного преследования, в том  числе и с помощью адвоката-защитника.

     Правоохранительный  орган, а также его представитель, осуществляющие задержание, должны быть наделены четко выраженными правами  и обязанностями, направленными, с  одной стороны, на реализацию стоящих  перед ними задач, а с другой –  на обеспечение прав и законных интересов  задержанного лица.

     Необходимость задержания лица по подозрению в совершении преступления реально возникает  не только в ходе уголовно-процессуальной деятельности – в двух стадиях  досудебного производства: возбуждения  уголовного дела и предварительного расследования, но и до (вне) уголовного процесса, т.е. затрагивает деятельность не только органов дознания и следствия, но и органов, осуществляющих охрану общественного порядка.

     Уяснение  структуры задержания связано с  последним положением, в соответствии с которым в задержании надо выделять два этапа: внепроцессуальный (точнее внеуголовно-процессуальный) и процессуальный (уголовно-процессуальный). На первом этапе осуществляется физический захват, поимка, доставление заподозренного лица в орган уголовного преследования для решения всех вопросов, возникающих в связи с этим, в уголовно-процессуальном порядке. Физическое задержание производится, чаще всего, работниками милиции в рамках их полномочий по охране общественного порядка, подлежит регламентации наряду с УПК в Законе РФ "О милиции", и поэтому именуется милицейским.

     Уголовно-процессуальное задержание охватывает две стадии уголовного процесса – возбуждения уголовного дела и предварительного расследования. Задержание в стадии возбуждения  уголовного дела именуется доследственным. Здесь фактическое задержание впервые облекается в форму юридического акта. Три части задержания: милицейское, доследственное и следственное автономны, поскольку в практике применения задержание может ограничиваться одним или двумя составляющими. Однако в совокупности они образуют единый цельный процесс задержания лица по подозрению в совершении преступления, отвечающий всем требованиям правового государства.

     Подозрение  должно рассматриваться в различных  аспектах: как составная часть  функции уголовного преследования; как утверждение (вывод) органов  предварительного расследования о  причастности лица к совершению преступления, основанное на неполных знаниях о  расследуемом противоправном деянии и  лице, его совершившем; как общее  условие применения задержания, влекущее при наличии правовых оснований  и других обстоятельств, прямо указанных  в законе, появление такой процессуальной фигуры, как подозреваемый.

     Одна  из острейших проблем состоит  и в том, что на сегодня можно  вести речь о двух видах задержания лица по подозрению в совершении преступления, осуществляемых на практике: задержание физическое, когда человек фактически ограничивается в свободе передвижения (поимка, захват, доставление в правоохранительные органы), и задержание юридическое, при котором физическое задержание получает процессуально-правовое оформление в виде протокола задержания подозреваемого в порядке ст. 92 УПК РФ.