Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности

   Помимо  этого, правовой институт иностранного юридического лица позволяет практически  реализовать норму ГК о возможности  установления Правительством Республики Беларусь ответных ограничений (реторсий) в отношении юридических лиц  тех государств, в которых имеются  специальные ограничения прав граждан  и юридических лиц Республики Беларусь.

   3.2.3. Критерии определения  личного статуса  юридического лица.

   Белорусский закон исходит из того, что гражданская  правоспособность иностранного юридического лица должна определяться по праву страны, где это лицо учреждено. Таким же образом гражданская правоспособность иностранных организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, должна определяться по праву страны, где эта организация учреждена. Так, английское товарищество (partnership), которое в Соединенном Королевстве юридическим лицом не признается, в Республике Беларусь также не будет признано юридическим лицом.

   Подход  нашего государства в данном вопросе, именуемый в литературе теорией  инкорпорации, разделяют государства  англосаксонской системы права, включая Великобританию, Нидерланды, Индию, США, Казахстан, Китай, Россию, Чехию и некоторые другие.

   Место учреждения юридического лица не является единственной отправной точкой в вопросе определения закона юридического лица, т.е. личного статуса юридического лица.

   Популярной  является также теория оседлости, согласно которой личным законом юридического лица признается закон страны, в котором находится центр управления данного юридического лица. Правовые нормы, основанные на данной теории, заложены в законодательстве Польши, Украины, а также Франции, ФРГ, большинства других стран ЕС.

   Законодательство  некоторых развивающихся государств, в частности Индии, содержит элементы теории места осуществления основной деятельности. Исходя из данной теории, личным законом юридического лица признается место экономической деятельности основного покупателя товаров и услуг этого юридического лица.

   Необходимо  отметить, что какой-либо одной теории придерживаются лишь национальные законы государств. Крупные «рамочные» международные договоры в настоящее время успешно сочетают в себе вышеперечисленные критерии определения личного закона юридического лица. В частности, для целей ст. 43 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве между Украиной и Европейским Сообществом [13], было установлено, что «компания Сообщества» или «компания Украины» соответственно означают компанию, отвечающую двум следующим критериям:

   - основана согласно законодательству  соответственно государства –  члена ЕС или Украины;

   - имеет зарегистрированное служебное  помещение или центральную администрацию или главное место деловой активности на территории соответственно Сообщества или Украины;

   или компанию, отвечающим трем следующим  критериям:

   - основана согласно законодательству  соответственно государства –  члена Сообщества или Украины;

   - имеет только зарегистрированное  служебное помещение на территории  соответственно Сообщества или Украины, в то время как центральная администрация или главное место деловой активности находятся на территории третьей страны;

   - ее деятельность имеет реальную  и непрерывную связь с экономикой  соответственно одного из государств – членов ЕС или Украины.

     Последним критерием определения  личного статуса юридического  лица является теории контроля, на основании которого юридическое лицо может быть признано находящимся под контролем иностранного государства.

   В Разделе «Международное частное  право» ГК понятие контролируемого  юридического лица отсутствует, однако наиболее близким к данному понятию является «зависимое хозяйственное общество». По белорусскому закону хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество обладает количеством голосов в высшем органе управления зависимого общества, достаточным в соответствии с уставом зависимого общества для отклонения нежелательного для него решения, за исключением решений, принимаемых единогласно. Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных фондах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, должны быть определены законодательством.

   Правовые  последствия признания юридического лица контролируемых для целей международного экономического оборота не вполне ясны. Представляется тем не менее возможным предположить, что такие последствия не всегда будут означать автоматическое признание данного юридического лица принадлежащим иностранному государству.

   По  некоторым оценкам актуальность данного правового института  в мире резко выросла после  актов террора в США 11 сентября 2001 г. В Республике Беларусь, как  представляется, также следует прогнозировать интерес к данной теме в связи  с процессом реорганизации государственной собственности.

   3.2.4. Международные объединения  юридических лиц.

   Ввиду постоянно ужесточающейся конкуренции  на рынках сложных промышленных товаров, производство которых требует значительных инвестиций, а также на рынках некоторых видов услуг к успешной борьбе за наиболее выгодные заказы способны лишь объединения субъектов предпринимательской деятельности. Участники таких объединений нередко представляют сразу несколько государств, при этом объединения могут приобретать самые разные формы, в том числе консорциумы, т.е. объединения равноправных субъектов, созданных для реализации конкретного проекта или серии проектов, финансово-промышленные группы, транснациональные финансово-промышленные группы.

   Характерной особенностью всех видов объединений  является «экономическое единство при  юридической множественности» [14], что  порождает необходимость специального правового регулирования.

   Особенно  важно участие в международных  объединениях для предприятий Республики Беларусь, не имеющих достаточных собственных оборотных средств. Сказанное многократно подтверждается фактами экономической жизни.

   Так, в 2002 году, по сообщениям печати [15], Европейский  банк реконструкции и развития (ЕБРР) объявил международный тендер на поставку в столицу Союза Сербии и Черногории Белград городских автобусов. На конкурс выставлялось два лота на поставку низкопольных автобусов: 74 двухсекционных и 37 односекционных. Общая сумма выделенных ЕБРР денег составляла 18 млн. долларов США.

   В соответствии с финансовыми условиями  конкурса, заявитель должен обеспечить гарантии тендера в размере 300000 долларов США. Это значит, что указанная сумма должна быть отвлечена из коммерческого оборота на срок участия в тендере.

   К данному тендеру проявил интерес  МАЗ, однако ввиду ситуации с оборотными средствами в белорусской промышленности даже для МАЗа это очень значительная сумма. Принято решение участвовать  в тендере в составе белорусско-российского  консорциума МАЗа и «Госинкора». Конкуренты в тендере – Мерседес-Бенц (Германия), Ван Хуул (Бельгия) и белградский завод ИКАРБУС АД. Примечательно, что последний впоследствии отказался от участия в тендере в связи с неспособностью обеспечить выполнение технических и финансовых условий проекта.

   Из  этого примера видно, что участие  в международных объединениях юридических лиц в перспективе может стать для белорусских субъектов предпринимательской деятельности основной формой участия в крупных международных экономических сделках, причем правовая основа для этого уже создана.

   Второй  популярный способ объединения капиталов  – это создание на основе договора юридических лиц финансово-промышленных групп (ФПГ). Финансово-промышленные группы действую на основании специального Закона Республики Беларусь от 4 июня 1999 г. №265-З «О финансово-промышленных группах» [16], которых определяет условия создания, государственной регистрации, деятельности и прекращения деятельности финансово-промышленных групп на территории Республики Беларусь.

   Вышеуказанный закон определяет, что ФПГ является объединением юридических лиц (участников группы), осуществляющих хозяйственную деятельность на основе договора о создании финансово-промышленной группы.

   Если  среди участников ФПГ имеются  юридические лица – резиденты  и нерезиденты Республики Беларусь, то такая ФПГ признается транснациональной.

   Транснациональная ФПГ может быть создана частноправовым способом путем заключения гражданско-правового  договора, а также путем заключения межправительственного соглашения, причем в последнем случае ФПГ приобретает статус межправительственной, а порядок ее создания, деятельности и ликвидации предусматривается в соответствующем межправительственном соглашении.

   Закон устанавливает, что ФПГ не является юридическим лицом, однако статус ФПГ  присваивается объединению юридическим  лицом, однако статус ФПГ присваивается объединению юридических лиц только после соответствующей регистрации данного объединения. Такой мерой государство признает экономическое единство ФПГ.

   Участниками ФПГ могут быть, как правило, юридические  лица, которые осуществляют любые виды хозяйственной деятельности, не запрещенные законодательством Республики Беларусь, и производящие товары, работы и услуги, а также банки и банковские кредитно-финансовые организации. Из Закона вытекает, что при определенных условиях участниками ФПГ могут быть организации, не являющиеся юридическими лицами.

   Статус  участника ФПГ приобретают вышеуказанные  юридические лица и организации, подписавшие договор о создании ФПГ, а также учрежденная ими центральная компания. Не допускается участие одного участника одновременно в нескольких ФПГ.

   Объединение на основании договора о создании ФПГ не имеет статуса юридического лица, а сам договор следует отличать от учредительного договора. По своей правовой природе договор о создании ФПГ соответствует договору о совместной деятельности.

   Центральная компания является необходимым элементом  ФПГ и создается участниками для координации своей хозяйственной деятельности и ведения общих дел. Такая компания должна быть юридическим лицом, созданным в целях представления интересов всех участников договора о создании ФПГ в форме акционерного общества, зарегистрированного на территории Республики Беларусь и уполномоченного договором о создании ФПГ на ведение ее дел.

   В принципе центральная компания может  и не создаваться, но тогда с согласия всех участников ФПГ один из них (обязательно  юридическое лицо) может быть наделен полномочиями центральной компании и при этом стать головным предприятием ФПГ, отвечающим  требованиям, предъявляемым к центральной компании.

   К прибыли ФПГ относится консолидированная  прибыль ее участников. Если участники  согласились вести консолидированный  баланс, прибыль отражается на балансе  головного предприятия данной группы.

   Ответственность участников ФПГ по обязательствам головного  предприятия является солидарной.

   Важным  элементом любой ФПГ является участник, выполняющий кредитно-финансовые функции. Такими участниками могут  быть банки и другие кредитно-финансовые организации.

   3.3. Свободные экономические  зоны.

   Государства в целях привлечения иностранных  инвестиций, передовой иностранной техники, оборудования, технологий и управленческого опыта, развития экспортного потенциала создают особые зоны. Их называют экономические зоны.

   В них могут развиваться производственные, научно-технологические, экспортные, торговые, туристическо-рекреационные, страховые, банковские и иные виды предпринимательской деятельности.

   В зависимости от целей создания государства  создают свободные таможенные зоны, свободные экспортно-промышленные зоны, свободные банковские зоны и  др.

   Правовое  положение резидентов этих зон неодинаково. Так, для них может устанавливаться особый льготный режим налогообложения некоторых видов предпринимательской деятельности. Товары, ввозимые в свободную экономическую зону, могут освобождаться от уплаты таможенной пошлины и не подвергаться обычно принятому таможенному контролю. Могут устанавливаться льготы для конкретных резидентов например, банков, финансовых компаний. Могут сочетаться функции, свойственные нескольким типам свободных экономических зон. Сочетание конкретных льгот напрямую зависит от целей государства, создающего свободную экономическую зону.