Обстоятельства непреодолимой силы

     Согласно  доктринальному правовому толкованию событие, относимое к форс-мажору, должно отвечать нескольким признакам:

1. оно должно быть неожиданным, чрезвычайным для исполняющей стороны. Чрезвычайность является определяющим признаком форс-мажора. Явление или его последствия должны быть нетипичными и нехарактерными. Чрезвычайность может характеризоваться и особой формой проявления обычного для данного региона явления. То есть чрезвычайность события устанавливается только с учетом конкретных событий;
2. причина возникновения ситуации находится вне сферы деятельности исполняющей стороны по договору;
3. невозможность предотвращения события или преодоления последствий события собственными силами стороны;
4. оно должно быть естественно, не должно зависеть от воли (волеизъявления) сторон;
5. действие обстоятельств непреодолимой силы должно быть абсолютным, т.е. равным по невозможности исполнения обязательств для всех субъектов в данном месте (территории) и в данное время.

     Событие, относимое к форс-мажору, может  быть известным, но неизбежным. То есть при сложившихся обстоятельствах  его можно предвидеть или достоверно знать о его приближении, но невозможно предотвратить.

     Значение  форс-мажорных обстоятельств состоит  в том, что при их возникновении  стороны освобождаются от ответственности  за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств.

     Сегодня в теории распространен подход, связанный с отождествлением понятий «форс-мажор» и «непреодолимая сила». В судебных решениях указанные понятия также часто не разграничиваются. Даже законодатель не видит между ними различия.

1.2 Обстоятельства непреодолимой силы

     Непреодолимая сила (в российском гражданском праве) - возникновение чрезвычайных и неотвратимых обстоятельств: воспрепятствующих выполнению условия договора, чем одна из сторон невольно причинила убытки другой стороне и вызванных действием объективных и абсолютных факторов, распространяющихся на всех субъектов, в том числе, и на причинителя вреда.

     Нормы гражданского законодательства определяют институт непреодолимой силы через  установление критериев и признаков, не указывая прямо, какие именно обстоятельства им охватываются. Как следствие, в правоприменительной практике нередко возникают сложности при отнесении тех или иных фактов к обстоятельствам непреодолимой силы.

      В пункте 3 ст. 401 ГК РФ обстоятельства непреодолимой силы определены как чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства с уточнением, какие обстоятельства к таковым не относятся. Аналогичное определение содержится в ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках РФ» от 23.12.2003 № 177-ФЗ, но без указания дополнительных условий. В ст. 255 НК РФ отмечается лишь чрезвычайный и непредотвратимый характер обстоятельств непреодолимой силы.

     Перечень  обстоятельств непреодолимой силы законодательством не определен. В  практике к обстоятельствам непреодолимой  силы относят:

• природные явления, имеющие стихийный характер (пожары, наводнения, землетрясения);
• экстремальные социальные ситуации: военные действия, массовые заболевания (эпидемии), забастовки и т.д.;
• некоторые запретительные акты государства (объявления карантина, ограничение перевозок на определенных направлениях).
• решение какого-либо государственного органа, препятствующее оказанию услуг, также относят к форс-мажору (например, закрытие государственной границы).

     Если  туристы, несмотря ни на какие предупреждения, настаивают на осуществлении тура и авиаперелет все же осуществляется по независящим от турфирмы обстоятельствам, то настоятельно рекомендуется письменно, под подпись, предупредить клиентов о наступлении обстоятельств непреодолимой силы с подробным описанием всех негативных последствий, которые может повлечь поездка.

     Несмотря  на нормы, освобождающие стороны  от ответственности при наступлении  обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ), суды зачастую принимают  решение в пользу потребителя  как экономически наименее защищенной стороны правоотношений. С другой стороны, весьма вероятно, что при расчете компенсаций потребителям со стороны турфирм, суды будут исходить из фактически понесенных турфирмой затрат. Согласно ст. 10 закона «Об основах туристской деятельности в РФ», ст. 32 закона «О защите прав потребителей» при расторжении договора в связи с существенными изменениями обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, возмещение убытков при расторжении договора осуществляется в соответствии с письменно подтвержденными фактическими затратами сторон.

     Рекомендуется турфирмам не терять контакта с клиентами, постоянно информировать их обо всех изменениях в процессе принятия тех или иных решений, предлагать альтернативные варианты выхода из сложившейся ситуации. Это создает положительный психологический климат в отношениях с потребителем, помогает ему понять, что никто не собирается бросать его на произвол судьбы, что предотвращает многие конфликты. Вероятность доведения дела до суда в таких случаях практически сводится к нулю. Если компания отказывается общаться с клиентами, отмалчивается, не отвечает на претензии, ее шансы оказаться в суде значительно возрастают.

     Следует помнить также, что в соответствии с законом «Об основах туристской деятельности в РФ» турист вправе требовать по своему выбору от туроператора или турагента оказания ему всех услуг, входящих в тур, независимо оттого, кем эти услуги оказываются. Отказ туроператора общаться с клиентом на основании отсутствия с ним прямого договора неправомочен.

1.3 Обстоятельства, которые  не относятся к  форс-мажору

     Усилия, приложенные стороной для предотвращения или преодоления последствий  подобного события, должны быть разумными  в рамках общепринятой деловой практики. Так, при наличии "обходных" путей не будет форс-мажором опоздание по доставке груза, если оно было вызвано разрушением моста или наводнением. Однако авиатранспорт гораздо дороже автомобильного или железнодорожного. В этом случае надлежащее исполнение обязательств должно соизмеряться с обычаями делового оборота и быть экономически целесообразны.

     Не  могут рассматриваться в качестве форс-мажора отзыв или отказ в  продлении лицензии на определенные виды деятельности. Ведь выполнение условий  лицензирования, гарантирующее сохранение или продление лицензии, является обязанностью самого предпринимателя.

      Относительно банкротства юридического лица Определением ВС РФ от 06.12.2005 было разъяснено, что по смыслу нормы п. 3 ст. 401 ГК РФ банкротство акционерного общества не относится к непреодолимой силе.

      Повсеместно высказываются сомнения о возможности признания забастовки обстоятельством непреодолимой силы, поскольку она не всегда носит непредвиденный характер. Как показывает практика, забастовка по своей сути фактически является нарушением обязанностей контрагентом должника и согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ не относится к чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельствам.

     Если, например, существует устойчивая практика отказов какой-либо страны в выдаче виз молодым незамужним женщинам, выезжающим в данную страну, то вряд ли суд признает такой отказ форс-мажором, поскольку возможность предвидеть отказ в выдаче визы у туристской фирмы была.

     Также, если консульство либо заранее официально объявляет о запрете на въезд  в страну посещения при определенных условиях, либо в нормативно-правовых актах указанного государства содержатся такие основания для отказов, то невыдача визы при таких случаях также не будет являться форс-мажором.

     Туристской  фирме целесообразно в целях  защиты своих интересов при оформлении визы туристу в договоре с туристом четко прописать обязанность туриста, предоставить информацию об уже имевших место отказах в выдаче визы, сложностях, возникавших при получении визы, оформлении заграничного паспорта, иных документов, предоставляемых в консульство, факт конфликтов с властями посещаемых дестинаций, таможенными органами или иммиграционными властями.

     Тем более не будет считаться форс-мажорными  обстоятельствами факт невыдачи визы по причине неправильного оформления первичных документов (ошибка по халатности работника туристского агентства или самого потенциального туриста).

     Спорным в туристской практике является вопрос о том, является ли обстоятельством  непреодолимой силы отказ консульства  в выдаче визы туристу при условии  соблюдения туристской фирмой всех имеющихся требований к оформлению документов. Как известно, консульства зачастую отказывают в выдаче виз туристам без объяснения причин. Вопрос об отнесении отказа в выдаче визы к форс-мажору должен решаться в каждом конкретном случае.

ГЛАВА 2. ФОРС-МАЖОР В ДОГОВОРАХ

2.1. Оговорка о форс-мажоре

     Оговорка  об обстоятельствах непреодолимой  силы - условие в договорах купли-продажи, которое разрешает переносить срок исполнения договора или вообще освобождает  стороны от полного или частичного выполнения обязательств по договору в случае наступления после его подписания форс-мажорных обстоятельств.

     При форс-мажорных обстоятельствах срок исполнения договора отодвигается соразмерно времени, в течение которого будут  действовать эти обстоятельства. Если они будут действовать дольше согласованного в договоре срока, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего исполнения договора, и в этом случае ни одна из сторон не будет иметь право на возмещение другой стороной возможных убытков.

     Оговорка о форс-мажоре включается практически во все национальные договоры. Причем иногда это доходит до смешного, когда описанию действий при форс-мажоре отводится до трети объема договора, в ущерб закреплению реальных обязательств сторон.

     Безусловно, когда контракт заключается с участием иностранного контрагента, подобные оговорки нужны. Это вызвано необходимостью максимально точного, закрепленного письменно регулирования отношений сторон. Законодательство, деловая практика и обычаи делового оборота различаются в зависимости от системы национального хозяйственного оборота. Естественно, что привыкшие к работе "по определенным правилам" хозяйствующие субъекты распространяют (зачастую ненамеренно) собственные правила и на своих иностранных партнеров. Иногда это приводит к серьезным разногласиям по порядку исполнения достигнутых соглашений. Чтобы избежать подобного недопонимания, нужно фиксировать все достигнутые соглашения, в том числе случаи о форс-мажоре.

     Форс-мажорная оговорка обычно формулируется путем составления открытого перечня событий, которые могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажором), при условии, что стороны не смогут контролировать эти обстоятельства. Должнику для освобождения от исполнения договорного обязательства и при ее наличии, и в ее отсутствие необходимо доказывать, что к невозможности исполнения договорных обязательств привело именно обстоятельство непреодолимой силы. То есть во всех случаях освобождение от ответственности происходит в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 401 ГК РФ.

     Список  обстоятельств, включаемых в подобные перечни, стандартен и часто содержит указания на такие события, вероятность  наступления которых стремится  к нулю. Поэтому если стороны по договору не желают уточнять условия  освобождения от ответственности, то включение в договор форс-мажорной оговорки с приведением какого-либо перечня обстоятельств с правовой точки зрения является излишеством. По сути, данная практика пришла в национальный хозяйственный оборот в результате заимствования из международной деловой практики.

     Вместе  с тем включение ряда положений  о форс-мажоре может иметь определенный смысл и в договорах между  российскими партнерами. Прежде всего, его можно использовать для установления более жесткой ответственности  по отношению к общему правилу. Например, в оговорке указать только некоторые обстоятельства непреодолимой силы, определив, что данный перечень является исчерпывающим. При этом ответственность может возлагаться за нарушение договорного обязательства, совершенное под воздействием обстоятельства непреодолимой силы, не указанного в перечне. Такая возможность предоставляется п. 1 ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которым стороны в договоре могут установить иные основания ответственности. То есть с помощью данной оговорки можно поднять уровень ответственности по сравнению с установленным законом.

     В перечень можно включить и обстоятельства, последствия которых можно предвидеть и предотвратить. То есть уровень  ответственности стороны по договору будет ниже общепринятого. Однако стороны не должны расширять их перечень за счет факторов, которые не могут быть отнесены к “форс-мажорным”(экстраординарным). Нельзя, например, безоговорочно отнести к основаниям, освобождающим от ответственности, различные виды трудовых конфликтов. В частности, они обязательно должны иметь место на предприятии должника. В то же время всеобщая забастовка либо забастовка на транспорте могут быть квалифицированы в определенных случаях как “форс-мажор”.