Враждебные поглощения и способы защиты от него в РФ

Враждебные поглощения и способы защиты от него в РФ

Поглощение компаний предусматривает присоединение одной компании к другой. На рисунке показано, что данный процесс может проходить как с согласия менеджмента поглощаемой компании (дружественное поглощение), так и против воли менеджмента компании-цели (недружественное поглощение).

Враждебное поглощение – захват контроля над целевой компанией вопреки воле ее управляющих. Недружественные поглощения не всегда криминальные, но на 90 % это заказные банкротства или организация внутрикорпоративных конфликтов. Используются многочисленные миноритарные акционеры, владеющие парой акций. Поскольку их много они имеют влияние. Применяются блэк-мэйл (шантаж), гринмэйл - специфические формы блокирующего пакета акций и на этой основе шантажа.

Рейдерство - это макроэкономическое явление, приводящее к перераспределению собственности.

В зависимости от применяемого метода захвата предприятия, недружественные поглощения можно разделить на две основные группы: законные («белое» рейдерство) и противозаконные («черное» рейдерство) поглощения.

Белые рейдеры поглощают мелкие и средние предприятия цивилизованным путем ради укрупнения производства и/или дальнейшего его развития. Для этого они, как правило, используют следующие методы:

• банкротство компаний с последующим приобретением её активов;

• использование огрехов компаний-целей - опыт показывает, что большинство российских предприятий имеют неоплаченный, просроченный долг, но если такового нет, то задолженность создается искусственно;

• оспаривание итогов приватизации;

• скупка акций на вторичном рынке - акции скупаются у миноритарных акционеров и владельцев небольших пакетов с целью собрать контрольный пакет;

• гринмэйл (зеленое письмо или «черная метка») - корпоративный шантаж - ситуация когда миноритарный акционер предпринимает различные действия для того, чтобы вынудить компанию или основных её собственников приобрести акции шантажиста по завышенной цене.

Корпоративный шантаж начинается с того, что миноритарный акционер возбуждает иск о нанесении ему убытков действиями мажоритарных акционеров. При этом он требует применить в качестве меры обеспечения иска не только арест акций крупного владельца, но и запрет участвовать ему в работе общих собраний акционеров. Причем повод, для того чтобы возбудить иск, здесь не существенен. Это может быть и признание недействительным ненормативного акта Общества, и имущественный иск. После этого проводится общее собрание акционеров, где у нападающей стороны уже большинство голосов, избирается новый состав совета директоров и новый генеральный директор. Новое руководство быстро распродает активы акционерного общества. Впоследствии первоначальный иск рассыпается, однако имущества уже нет и вернуть его достаточно трудно.

Черные рейдеры используют следующие основные технологии:

• силовые захваты предприятий;

• подделка документов;

• изготовление нового реестра (главного объекта рейдерства);

• неправомочное проведение собрания Совета директоров;

• фальсифицированные судебные решения;

• возбуждение заказных уголовных дел на руководителей предприятия.

Постепенно происходит изменение формы рейдерства, на смену «чёрному» рейдерству приходит новый тип, целью захвата которого становится не конкретный актив, а непосредственно сам бизнес.

В России насильственное поглощение компаний носит особый характер. Крайне редко насильственное поглощение производится за счет приобретения контрольного пакета акций компании вопреки мнению еѐ совета директоров. Фактически, большинство российских компаний просто невозможно купить путем приобретения их акций, выпущенных в свободное обращение. В России существует более миллиона акционерных обществ открытого типа, но лишь менее 200 из них открыто торгуют своими акциями, и почти ни одна из официально зарегистрированных на бирже компаний не имеет в обращении свободного резерва акций в объеме контрольного пакета, т.е., более 50% от общего числа акций, или блокирующего пакета, т.е. более 25%.

Насильственное поглощение в России означает перераспределение долей в компании путем использования различных сочетаний законных и незаконных методов, включая принудительное банкротство, использование административного ресурса, рейды, проводимые милицией, налоговыми службами или государственными органами надзора, и даже насильственный захват документации, активов, служебных помещений и коммерческих предприятий. Такие случаи насильственного  поглощения, которые еще называют «корпоративным рейдерством» или «захватом компании».

Предприниматели вынуждены тратить значительные ресурсы на защиту своего бизнеса. Это часто вынуждает их прибегать к помощи «крыши», которую им обеспечивают либо государственные чиновники, либо преступные организации, и конечно, такая защита сопряжена с определенным риском. С течением времени, захваты компаний в России происходят все чаще. В 90-х годах основным способом захвата компаний было принудительное банкротство. После пересмотра законов о банкротстве наиболее часто стала применяться схема с использованием акционеров, при этом основным рычагом захвата служили миноритарные пакеты акций. В условиях текущего экономического кризиса число случаев захвата компаний увеличивается, поскольку слабые в финансовом отношении компании поглощаются бизнесменами, имеющими связи в правительственных кругах. Новые способы поглощения включают использование сотрудников банков или других кредитно-финансовых учреждений для получения контроля над фирмами, финансовое положение которых неустойчиво.

Схемы враждебного поглощения (рейдерства):

1)Принудительное  банкротство 

До внесения изменений в законы о банкротстве в 2002 г.,основным методом корпоративного рейдерства в России было использование закона о взыскании долгов и дебиторской задолженности и закона о банкротстве. По этой схеме рейдеры скупали долги компании и далее использовали суд, чтобы получить контроль над активами компании в связи с неплатежами. Рейдеры покупали долговые инструменты компании либо одного из еѐ поставщиков. Затем блокировали платежи или игнорировали попытки компании погасить задолженность законным путем. После этого рейдеры передавали дело в суд с целью приобрести акции компании или вызвать ее банкротство и продажу активов с аукциона, который мог проводиться незаконным путем, что давало возможность получить контроль над компанией. Внесение в 2002 г. поправок в законы о банкротстве изменило роль администраторов в судебном производстве по делам банкротства, увеличив способность кредиторов приобретать заложенные активы и дав им возможность направить процедуру принудительного банкротства в выгодном для них направлении. После этого схемы рейдерских захватов началистроиться с учетом последних изменений законодательства, хотя рейдеры продолжали использовать слабость финансовых позиций компаний как действенное средство их захвата.

2)Схемы с использованием акционеров

 Случаи рейдерства с использованием акционеров участились после внесения изменений в законо банкротстве. Рейдеры начали использовать схемы, аналогичные тем, которые используются в корпоративном рейдерстве на западе, например, покупка акций в целях получения законного доступа к бухгалтерской документации компании, либо получение мест в совете директоров для контроля над деятельностью компании или доступа к информации. Затем рейдеры стараются заменить реестр владельцев акций своим собственным реестром, таким образом, обеспечивают передачу законных прав. Также в рейдерской схеме могут использоваться правоохранительные органы, которых заставляют открыть расследование с конфискацией основных документов компании; эти документы позднее могут быть фальсифицированы для передачи рейдеру прав собственности. Еще одна схема строится на подаче миноритарными акционерами, голосующими по доверенности, иска о причинении им ущерба со стороны мажоритарных акционеров. Если суд выносит решение в пользу истца, акции ответчика отбираются и продаются на аукционе, организованном незаконным путем, что позволяет рейдеру, который контролирует действия миноритарных акционеров, получить указанную долю акций.

3)Схемы с использованием кредиторов

Новая схема рейдерства с опорой на банковский сектор возникла в ходе текущего экономического кризиса. По информации Национального комитета по борьбе с коррупцией, кредиторы участвуют в рейдерских схемах с использованием банковской информации по кредитам и депозитам. По такой схеме рейдер работает в контакте с банковскими руководителями среднего звена, которые помогают ему определить заемщиков, чьи финансовые позиции ослаблены кризисом. Как только компания производит рефинансирование кредита, банк получает информацию о финансовом положении компании-заемщика. Если руководители банка связаны с рейдерами, они могут объединиться, чтобы завладеть активами компании, оставив заемщика с неоплаченными долгами. Поскольку заемщик закладывает свои активы в качестве обеспечения кредита, банк может провести переоценку его активов, уменьшив их стоимость, и сообщить заемщику о необходимости внести дополнительный залог для обеспечения кредита. В целях оказать давление на заемщика, банк часто действует совместно с налоговой инспекцией и другими органами надзора. Если заемщик не в состоянии внести дополнительный залог, банк обращается в суд с жалобой на то, что заемщик не выполняет своих обязательств и требует от заемщика немедленно вернуть кредит с уплатой пени. Банк принимает меры к тому, чтобы залог (активы) компании-заемщика был оценен ниже суммы кредита, и рейдер приобретает эти активы по сниженной цене. В результате заемщик теряет свое имущество, которое переходит к рейдеру, но при этому заемщика может остаться долг перед банком на ту же сумму или более, поскольку сумма, выплаченная рейдером за имущество, не покрывает суммы кредита или суммы пени, установленной решением суда.

4)Коррупция среди чиновников

Помимо рейдерства, активы компаний часто захватываются коррумпированными чиновниками. На местном уровне малые и средние предприятия, как правило, вынуждены вступать в коррупционные связи с чиновниками муниципальных и региональных органов власти в целях защиты от притеснений и преследований. На местном и общенациональном уровне захват компаний проходит с участием силовиков (правоохранительных органов или органов безопасности), обычно из числа представителей спецслужб федерального уровня или местной прокуратуры. Вот один из методов, который используют чиновники для захвата компании. Успешному предпринимателю предлагают продать контрольный пакет акций номинальному владельцу, связанному с мэром, вице-мэром или другим чиновником высокого ранга, угрожая при этом, что в случае отказа компания подвергнется частым проверкам, ей будет отказано в коммунальных услугах или она потеряет возможность участвовать в муниципальных тендерах. После вынужденной продажи и регистрации купленных акций чиновник не принимает никакого участия в управлении компанией до тех пор, пока получает дивиденды. Взамен, такой чиновник контролирует все проверки со стороны государственных органов надзора и защищает компанию от попыток насильственного поглощения. Эта схема также используется на региональном и федеральном уровне.

5)Манипуляция налоговым кодексом 

Помимо мягких видов воздействия, связанных с предложением «крыши» для защиты компаний от будущих «наездов» со стороны администрации, существуют более агрессивные методы захвата компаний. Например, бизнесмен, имеющий связи среди политиков, договаривается с инспектором местной налоговой службы и тот «выявляет» случай нарушения налогового кодекса, который предусматривает значительный штраф. Затем владельцу компании либо назначается непомерно высокий штраф, либо вообще отказывается в возможности исправить нарушение. После этого местная налоговая инспекция конфискует активы компании и продает их на незаконном аукционе, что позволяет коррумпированному бизнесмену приобрести активы «по дешевке». Даже если позднее другой суд выносит решение в пользу законного владельца, ему возмещается лишь сумма, по которой активы были куплены на аукционе, а не реальная стоимость утраченных им активов.

6)Использование недостатков коммерческого законодательства

Чиновники и бизнесмены, имеющие связи в государственных органах власти, часто используют случаи нарушения многочисленных российских законов, регулирующих коммерческую деятельность и финансово-хозяйственные операции, как инструмент получения контроля над компаниями. В соответствии с эти сценарием, владелец частной компании получает предложение, от которого не может отказаться: либо владелец соглашается продать компанию заинтересованным лицами больше и не подвергается давлению, либо будет вынужден заплатить значительный штраф или сесть в тюрьму. Неудивительно, что столкнувшись с такой перспективой, многие предприниматели принимают решение отказаться от своей компании.

7)Захват компании с применением физических методов воздействия

Использование физических методов воздействия как средства захвата компаний широко практиковалось в ходе приватизации в 90-е годы, когда предприятия отбирались в результате яростных столкновений. В настоящее время корпоративные рейдеры продолжают применять физическую силу для захвата собственности или получения доступа к уставным документам, с помощью которых можно перерегистрировать компанию на другого собственника. Такие случаи часто происходят во время налетов, связанных с захватом коммерческой недвижимости в Москве и других больших городах страны.

Методы защиты от враждебных поглощений :

1) Создание  стратегического альянса. Данный вид защиты напоминает метод "белого рыцаря", но в отличие от последнего применяется до того, как возникает угроза поглощения. Стратегический альянс между двумя и более предприятиями способен защитить все стороны от нежелательного поглощения. Но при этом существует риск того, что стратегический партнер трансформируется в "серого рыцаря" и сам попытается поглотить компанию-партнера, пользуясь доступной ему инсайдерской информацией. К тому же создание эффективного альянса - очень сложная задача.

"Весть" и "Метатехнология" образовали единый и вполне эффективный организм, тем самым избежав поглощения.

2)"Золотой  парашют". В соответствии с этим методом в случае смены контроля в компании топ-менеджменту гарантируется единовременная выплата крупного вознаграждения. Данная защита удорожает покупку компании. Выгода для менеджеров очевидна: они получают высокий доход, часто равный нескольким годовым окладам. Риск для акционеров заключается в возможном оппортунистическом поведении менеджеров, которые могут представить невыгодное предложение о поглощении в качестве выгодного, стремясь получить существенные денежные выплаты. Однако, согласно нашей предпосылке, менеджеры действуют в интересах акционеров. Поэтому мы исключаем из нашего анализа издержки, связанные с асимметрией информации и оппортунистическим поведением.

Согласно результатам большинства исследований, соглашение о "золотом парашюте" оказывает положительное влияние на величину прибыли на одну акцию. Более того, стоимость поглощения увеличивается, снижая его вероятность.

Этот метод применила кондитерская фабрика "Красный Октябрь", защищаясь в 1995 г. от поглощения банком "МЕНАТЕП". В случае прихода на фабрику новых хозяев всем работникам должны были быть выплачены огромные компенсации. В результате инвестиционная привлекательность поглощения снизилась в три раза(30). "Золотой парашют" был подкреплен также оперативной защитой - обратным выкупом акций (см. ниже).