Основы гражданско-правового статуса филиала и представительств

Причем, определяющей является совокупность данных признаков, так как сам по себе, например, признак территориальной обособленности не отделяет филиалы и представительства от других обособленных структур.

Является, впрочем, необходимым рассмотреть последние два признака подробнее.

Организационная обособленность подразумевает под собой наличие системы правовых предписаний, регламентирующих деятельность обособленных подразделений данного вида. По общему правилу это положения, устанавливаемые юридическим лицом. Есть случаи, в которых, федеральные органы в своих актах прямо регламентируют деятельность филиалов и представительств. Ярким примером этого является Приказ Минобрнауки от 01.12.2005 №297 « Об утверждении типового положения о филиалах федеральных государственных образовательных учреждений высшего профессионального образования (высших учебных заведениях)»20. Примером этого может служить и Устав ОАО «Российские железные дороги», утвержденном Постановлением Правительства РФ № 585 от 18.09.200321, в котором прописана возможность сознания филиалов – Железных дорог; функциональных филиалов – перевозочных компаний; филиалов – проектных бюро; представительств в иностранных государствах и т.д.

Организационная обособленность также выражается в наличии подсистемы, иными словами, обособленное структурное подразделение состоит из подразделений более низкого управленческого уровня. Например, если мы говорим о филиалах высших учебных заведений, то они имеют факультеты, кафедры, подготовительные отделения и курсы в своем составе. Кроме того, если говорить о филиалах, то структурная обособленность в них выражается в системе внутрихозяйственных отношений, которые осуществляются посредством руководителя, который выражает, однако, волю не филиала, а юридического лица. В гражданском праве спорным является вопрос о том, включает ли признак структурной обособленности наличие трудовых ресурсов. Данный вопрос решен однозначно в Налоговом праве, поскольку в статье 11 НК РФ обособленное подразделение определяется как любое территориально обособленное подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяются вышеуказанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца22. Таким образом, создание обособленного подразделения связывается с созданием условий для осуществления цели деятельности, наличием стационарных мест, с постановкой на налоговый учет23. Однако в практике Арбитражных судов по налоговым спорам неясным остается вопрос о правосубъектности обособленного структурного подразделения.

Возвращаясь к гражданско-правовому статусу филиалов и представительств, следует отметить, что признак организационной обособленности включает в себя также возможность присвоения им наименования (не прописано в ГК, но требуют иные законы), наличие цели функционирования.

В отличие от дочернего предприятия, филиалы (представительства выполняют представительскую функцию только) не могут выходить в своей деятельности за рамки функционирования юридического лица.

Еще одним важным аспектом является имущественная обособленность.

Следует сказать, что некоторые ученые считают, что говорить об имущественной обособленности в отношении к филиалу (представительству) является некорректным, так как в условиях нехватки собственного имущества юридического лица, кредиторы имеют право обратить требования к имуществу филиала; при ликвидации юридического лица, требования кредиторов удовлетворяются также за счет имущества филиала, также остается неясным вопрос об обязательном выделении обособленного подразделения на отдельный баланс и открытии расчетного счета филиала. Таким образом, имеет смысл говорить об относительной обособленности имущества филиала (представительства). Обособленное подразделение не имеет права от своего имени распоряжаться имуществом, иными словами, у него отсутствует право собственности на имущество.

Имущественное положение филиала (представительство не осуществляет хозяйственную деятельность, поэтому не возникает проблемы смешивания понятий имущественное положение представительства и нижестоящих юридических категорий) отличается от права хозяйственного ведения, доверительного управления и права оперативного управления. Так, например, право доверительного управления подразумевает пользование имуществом на основе договора в течение определенного срока. Кроме того, целью доверительного управления является получение вознаграждение за управление имущество, оно осуществляется от имени управляющего24. Имущественное положение филиала, в отличие от доверительного управления, обладает следующими признаками: цель – осуществление предпринимательской деятельности от имени юридического лица; наделение имуществом на основании закона и положения. При недостаточности имущества филиала взыскания кредиторов обращаются на имущество юридического лица, в случае доверительного управление – на имущество доверительного управляющего. Отличия от права хозяйственного ведения и оперативного управления состоят в том, что в данный случаях предприятие от своего имени выступает в хозяйственном обороте; однако в случае ХВ нужно согласие собственника на лишь распоряжение недвижимым имуществом, а в случае ОУ согласие собственника требуется на все операции с движимым и недвижимым имуществом. В случае с филиалом, согласия на осуществление операций с движимым и недвижимым имуществом не требуется (в положении может быть предусмотрено, что сделки, превышающие определенную сумму, не могут совершаться филиалом самостоятельно). Таким образом, имущественное положение филиала заметно отличается от всех остальных прав на собственность, составляет отдельную правовую категорию.

Вследствие всего этого, можно сделать вывод, что положение филиалов и представительств является ни с чем не сходным феноменом, самобытной конструкцией не только гражданского права, но и смежных с ним отраслей.

2.1 Порядок создания  и функционирования филиала и  представительства

Большее практическое значение имеют такие аспекты правового положения филиалов (представительств), как порядок его создания, при котором уточняются пределы их полномочий, а также порядок ликвидации филиала, поэтому следует обратить непосредственное внимание именно на них.

Для этого следует обратиться к основным федеральным законам, регулирующим данную сферу: №14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью25», №208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах26» и №161-ФЗ от 14.11.2002 «О государственных и муниципальных предприятиях27». Согласно этим законам, устав должен содержать сведения о филиалах и представительствах. При создании нового обособленного подразделения юридическое лицо вносит изменения в свой устав и сообщает об этом в регистрирующий орган (территориальный орган федеральной налоговой службы). Данная процедура имеет уведомительный характер. Согласно статье 19 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»28 организация предоставляет в регистрирующий орган по месту своего нахождения подписанное уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439, решение о внесении изменений в учредительные документы, обоснование этих изменений, решение о создании филиала (представительства). Согласно пункту 5 статьи 12 ФЗ № 208-ФЗ в акционерном обществе такое решение принимает совет директоров (наблюдательный совет); в пункте 1 статьи 5 ФЗ №14-ФЗ в обществе с ограниченной ответственностью это входит в компетенцию общего собрания участников (не менее 2/3 участников). В унитарном предприятии руководитель по согласованию с собственником принимает решение о создании обособленного подразделения (п. 1 ст. 5 Закона №161-ФЗ). В положении о филиале (представительстве) АО закрепляется на основании чего, он создается, дата создания, место нахождения, цели и предмет деятельности и полное наименование на русском языке, в нем же закрепляются основные полномочия филиала и акционерного общества. Например29, общество определяет основные направления деятельности, вносит изменения в Положения, осуществляет проверки деятельности, назначает и увольняет директора, определяет структуру филиала. Филиал же, в свою очередь, осуществляет распоряжение имуществом и средствами, получаемыми им в результате собственной хозяйственной деятельности, реализует продукции, выполняет работу и услуги по тарифам, установленным обществом. Филиал вправе заключать хозяйственные договоры, ответственность по которым несет самостоятельно, закрепленным за ним имуществом, при недостатке его кредиторы обращаются к АО. Хозяйственный год филиала совпадает с хозяйственным годом общества.

Регистрирующий орган в срок не более пяти рабочих дней с момента получения уведомления должен внести соответствующую запись в государственный реестр и сообщить об этом в письменной форме юридических лиц (с 1июля 2012 года вводится возможность электронного извещения с электронной подписью).

Далее происходит постановка на учет в налоговый орган филиалов, выделенных на отдельный баланс. Со 02.10.2010 для постановления на учет в налоговый орган от филиала или представительства не требуется совершать каких-либо специальных действий, достаточно подать уведомление о внесении соответствующих изменений в учредительные документы. Сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ, передаются в налоговый орган по месту нахождения организации30.

В связи с этим возникает вопрос, обязательно ли выделение филиала на отдельный баланс? Согласно пункту 4 статьи 5 Федерального закона №208-ФЗ, акционерные общества, создавшие филиалы и представительства, наделяют их имуществом, которое учитывается как на отдельном балансе, так и на балансе общества. Следовательно, общество обязано выделить филиал (представительство на отдельный баланс). Тоже положение содержится и в законе от 12.01.1996 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях»31. В законах № 14-ФЗ и № 161-ФЗ указывается, что юридическое лицо наделяет созданные филиалы (представительства) имуществом (оформляется приказом генерального директора в ООО), но не указано: нужно ли выделять его на отдельный баланс. Таким образом, для ООО, ГУП и МУП данное действие не является обязательным.

В связи с длительностью процедуры создания филиала (представительства) возникает вопрос: с какого момента обособленное подразделение является созданным: с момента государственной регистрации, принятия решения юридического лица о внесении изменений в устав? В законодательстве регулируется, что изменения, произошедшие в уставе общества, вступают в силу для третьих лиц с момента подачи уведомления в регистрирующий орган. Что касается всего остального, например, в Постановлении ФАС Московского округа от 09.09.2004 № КА-А 40/7836-04 сказано, что суд, руководствуясь статьей 11 НК РФ, считает, что моментом создания обособленного подразделения является момент оборудования стационарных рабочих мест32.

Кроме общего порядка создания обособленного подразделения, законодательством РФ предусмотрены дополнительные процедуры. Так, например, для создания представительства иностранного юридического лица на территории РФ предусматривается обязательная процедура аккредитации. Аккредитующие функции имеют Банк России (для банков и кредитных организаций), Министерство юстиции (для некоммерческих организаций), Торгово-промышленная палата Российской Федерации. Так, аккредитация представительства иностранного юридического лица в ТПП РФ представляет следующую процедуру33. Письменное заявление, подписанное руководителем иностранного юридического лица, предоставляется представителем в регистрирующий орган. В данном заявлении, помимо названия фирмы, времени создания, предмета деятельности, местонахождения, списка органов управления, должна содержаться информация о деловых связях с российскими партнерами, информация о перспективах данного сотрудничества, о целях открытия представительства и адрес и номера телефонов (предполагаемые) представительства в РФ. К заявлению также прилагается обширный пакет документов:

1. Устав или положения об инкорпорации юридического лица;
2. Свидетельство о его регистрации или выписка из торгового реестра государства его инкорпорации, или иное доказательство того, что фирма зарегистрирована в соответствующем порядке;
3. Решение органа управления иностранного юридического лица об открытии представительства в РФ;
4. Положение о представительстве, определяющего внутренние правила, права и обязанности представительства по отношению к иностранной фирме. Проект данного положения нуждается в предварительном согласовании с Департаментом по аккредитации иностранных фирм ТПП РФ;
5. Рекомендательное письмо банка, обслуживающего иностранную фирму, содержащего информацию о ее финансовой репутации;
6. Два рекомендательных писем от российских деловых партнеров иностранного юридического лица. Одно из таких писем может быть получено от территориальной ТТП, на территории деятельности, которой предполагается открытие представительства;
7. Доверенность на главу представительства, оформленную надлежащим образом.

Аккредитация осуществляется сроком на три года, который может быть продлен. За продление аккредитации или ее оформление предусматривается сбор34. Сведения об аккредитованных представительствах заносятся в сводный реестр. Последним этапом процедуры является постановление на налоговый учет в особом (усложненном порядке). Представительство считается созданным с момента аккредитации. Подводя итог, следует отметить, что усложненный порядок создания филиалов и представительств юридических лиц приводит к тому, что мелкие и средние иностранные фирмы не создают филиалов и представительств на территории РФ, предпочитая регистрировать новые юридические лица или ИП согласно общему порядку создания юридических лиц и ИП в РФ.

Что касается непосредственной деятельности обособленного подразделения то, так как представительства и филиалы не являются субъектами гражданского права, то между ними и юридическим лицом не может возникать гражданско-правовых отношений представительства, предполагающего двух самостоятельных субъектов права, которые при добровольном представительстве выступают в качестве сторон договора35. Это значит что, к данным отношениям нельзя применить статью 183 ГК РФ, регулирующую институт представительства. Так, в Информационном письме от 23.10.2000 № 57 « О некоторых вопросах практики применения статьи 183 ГК РФ»36 ВАС РФ постановил, что если орган юридического лица совершил сделку с превышением своих полномочий, то данная сделка будет считаться ничтожной согласно статье 168. Статья о представительстве не применяется, поскольку отсутствует институт представительства как таковой: орган не может быть представителем, поскольку не обладает гражданской правоспособностью (подробнее будет освещено ниже). Хотя филиалы (представительства) не являются органами юридического лица и в силу особенностей гражданско-правового статуса не могут быть к органам приравнены, нормы данного информационного письма применяются в отношении филиалов и представительств, а также их руководителей по аналогии.