Современные теории происхождения права

         Австрийский социолог и государствовед  Гумплович является представителем  теории внешнего насилия. Согласно  этой теории государство образуется  вследствие завоевания сильного  племени более слабого. В итоге  завоевания возникает рабство:  одно племя, победившее в борьбе, становится господствующим;  другое, потерпевшее поражение, теряет свободу и оказывается в положении рабов. Рабство в свою очередь ведет к появлению частной собственности и классов. С частной же собственностью связан и ею обусловлен переход от кочевого быта к земледельческому, оседлому быту. Государственная власть, по Гумпловичу, возникает из физической  силы: господство племени, основанное вначале только на физическом преобладании над другим племенем, постепенно превращается в государство класса, опирающегося на экономическое могущество последнего.                  

       Каутский  также видит источник государства  во внешнем насилии, в войнах. Племя-победитель, по его утверждению, подчиняет себе побежденное племя, присваивает  землю этого племени, а затем  принуждает его систематически работать на себя, платить дань или подати. В результате такого завоевания возникает  деление на классы, а принудительный аппарат, создаваемый победителями, для управления побежденными, превращается в государство. Лишь там, пишет Каутский, где имеет место внешнее насилие, «возникает деление на классы, но не вследствие деления общины на различные  подразделения, но вследствие соединения в одно двух общин, из которых одна делается господствующим и эксплуатирующим, другая - угнетенным и эксплуатируемым  классом».  

         Таким образом, ни общественный  договор, ни божественное провидение, ни «высшие» идеи, ни «известные  потребности» или «рационалистические и нравственные мотивы», как это следует из других учений о происхождении государства и права, а лишь грубая сила, борьба, покорение одних племен другими - одним словом, прямое насилие - «вот родители и повивальная бабка государства» - являются основной причиной, согласно теории насилия, возникновения данных источников. 

         При этом насилие рассматривается  не как некое ограниченное, локальное,  а как глобальное, к тому же  «естественное» явление, порождающее  не только единство противостоящих  друг другу «элементов» государства  - победителей и побежденных, правящих  и управляемых, но и имеющее  далеко идущие социально-экономические  последствия.

       Сторонники  теории насилия полагают, что до тех пор, пока племя состоит лишь из «схожих между собой единоплеменников», т.е. из «личностей, родившихся и воспитавшихся  в одном и том же социальном обществе», между ними нет вражды, войн, а, следовательно, и рабства. Когда  же одно племя покоряет другое, то тут  же как неизбежный спутник всех завоеваний появляются рабы, возникает и развивается  институт рабства.

       Таким образом, согласно теории насилия, войны, насилие одних племен над другими  рассматривается и в качестве основных причин рабства. Что же касается естественноисторического процесса зарождения и развития данного института, то он или вообще игнорируется, или  же отодвигается на второй план.

       Другим  далеко идущим социальным последствием, которое ассоциируется, по мнению сторонников  теории насилия, непосредственно с  завоеванием и порабощением, является возникновение частной собственности. Насилие, порождающее рабство, ведет  к появлению частной собственности. С последней же связан, согласно теории насилия, переход племен от кочевого образа жизни и быта к осёдлому, земледельческому. Зарождающаяся при  этом государственная власть опирается  исключительно не физическую силу. Это - государство племени. Его основа - физическое преобладание одного племени  над другим.

       Не  оспаривая процесс эволюции общества, государства и собственности, следует  обратить внимание на спорность решения  вопроса о соотношении собственности  и власти. Исторический опыт не подтверждает тезиса, выдвигаемого сторонниками теории насилия, о том, что государственная  власть порождает частную собственность, а не наоборот. Не подтверждается тезис  и о том, что собственность  является орудием государственной  власти. Все обстоит как раз  наоборот. Собственность, в конечном счете, обусловливает как само появление  государственной власти, так и  ее характер. Собственность в основном определяет и ее служебную роль.

       Теория  насилия, равно как ранее рассмотренная  естественно правовая теория, отражают взгляды лишь некоторых слоев  общества и их представителей на природу  государства и на его происхождение.

       Отвергать полностью теорию насилия нельзя не только из формальных соображений, но и на основании исторического  опыта, который подтверждает, что  завоевание одних народов другими  являлось реальным фактором существования  государственности исторически  длительное время (например, Золотая  Орда). Элемент насилия, как внутреннего, так и внешность, объективно присутствовали или сопровождали процесс любого государства (римское, древнегерманское государство, Киевская Русь). В более  позднее время непосредственное насилие сыграло решающую роль в  образовании американского государства: борьба между Севером и рабовладельческим  Югом в итоге привела к образованию  США. Ясно, что эти реальные факты  исторической действительности лишь частично подтверждают истинность теории насилия, но не позволяют игнорировать ее научные  положения.                 

       Абсолютизируя роль насилия в истории, данная теория не учитывает того, что очень многие государства и правовые системы  раньше и сейчас создаются и развиваются  отнюдь не в результате завоевания извне или иным насильственным путем.

       Материалистическая (классовая) теория

       Материалистическая (классовая) теория исходит из того, что государство возникло прежде всего в силу экономических причин: общественного разделения труда, появления прибавочного продукта и частной собственности, а затем раскола общества на классы с противоположными экономическими интересами. Как объективный результат этих процессов возникает государство, которое специальными средствами подавления и управления сдерживает противоборство этих классов, обеспечивая преимущественно интересы экономически господствующего класса.

       Суть  теории заключается в том, что  государство явилось на смену  родоплеменной организации, а право - обычаям. В материалистической теории государство не навязывается обществу из вне, а возникает на основе естественного  развития самого общества, связанного с разложением родового строя, появлением частной собственности и социальным расслоением общества по имущественному признаку(с появлением богатых и  бедных) интересы различных социальных групп стали противоречить друг другу. В складывающихся новых экономических  условиях родоплеменная организация  оказалась неспособной управлять  обществом. Появилась потребность  во властном органе, способном обеспечивать преимущество интересов одних членов общества в противовес интересам других. Поэтому общество, состоящее из экономически неравных социальных слоев, порождает особую организацию, которая поддерживая интересы имущих, сдерживает противоборство зависимой части общества. Такой особой организацией стало государство.

       По  утверждению представителей материалистической теории оно является исторически  преходящим, временным явлением и  отомрет с исчезновением классовых  различий.

       Материалистическая  теория выделяет три основные формы  возникновения государства: афинскую, римскую и германскую.

       Афинская  форма - классическая. Государство возникает  непосредственно и преимущественно  из классовых противоречий формирующихся  внутри общества.

       Римская форма отличается тем, что родовое  общество превращается в замкнутую  аристократию, изолированную от многочисленной и бесправной плебей2ской массы. Победа последних взрывает родовой строй, на развалинах которого возникает государство.

       Германская  форма - государство возникает как  результат завоевания обширных территорий для государства над которыми родовой строй не дает ни каких  средств.

       Основные  положения материалистической теории представлены представлены в работах  К. Маркса и Ф. Энгельса.

       Классовость и экономическая обусловленность  права является важнейшим принципиальным положением марксистской теории. Основным содержанием этой теории является представление  о том, что право является продуктом  классового общества; выражением и  закреплением воли экономически господствующего  класса. При данных отношениях “господствующие  индивиды... должны конституировать  свою силу в виде государства и  придать своей воле... всеобщее выражение  в виде государственной воли, в  виде закона” . То есть, возникновение  и существование права объясняется  необходимостью закрепления воли экономически господствующего класса в виде законов  и нормативным регулированием общественных отношений в интересах этого  класса. “Право есть лишь возведенная  в закон воля” .

       Впоследствии  положения марксисткой теории прочно вошли в отечественное право. На основе классового признака права  делался вывод, что в обществе, где отсутствуют антагонистические  классы, в праве выражается воля всех дружественных классов и слоев общества, руководимых рабочим классом.

       Право полностью только тогда, когда общество осуществит правило: “от каждого  по способности, каждому по потребностям” , то есть когда люди настолько привыкнут  к соблюдением основных правил общежития, что они добровольно будут  трудиться по способностям.

       Материалистическая  теория ограничивает жизнь права  историческими рамками классового общества. Она считает, что право - исторически преходящее явление, которое  необходимо обществу лишь на определенном этапе его развития. С исчезновением  классов, оно утратит полностью  свою социальную ценность. Марксистско-ленинская  теория утверждает, в полной мере определяемое его волей.

       Заслугой  марксизма являются постулаты о  том, что право - это необходимый  инструмент обеспечения экономической  свободы индивида, являющийся “беспристрастным”  регулятором отношений производства и потребления. Его нравственные основы в цивилизованном мире учитывают  и реализуют объективные потребности  общественного развития в рамках дозволенного и запрещенного поведения  участников общественных отношений.

       Представители других концепций и теорий происхождения  государства считают положения  материалистической теории односторонними, неверными, так как они не учитывают  психологических, биологический, нравственных, этнический и других факторов, обусловивших формирование общества и возникновение  государства. Тем не менее, считает  Шершеневич, огромная заслуга экономического материализма состоит в доказательстве выдающегося значения экономического фактора, благодаря которому “в конечном счете” можно увязать “даже высокие  и благородные чувства человека с материальной стороной его существования” . “Во всяком случае, - продолжает Шершеневич, - экономический материализм представляет одну из самых крупных гипотез  в учении об обществе, способную  лучше всего объяснить массу  общественных явлений” .

       Теологическая теория.

       В решении проблем происхождения  права и государства особая роль на протяжении веков отводилась религии. Как отмечал Н.М.Коркунов, вопрос о происхождении права и государства  был весьма запутанным чтобы естественным путем объяснить их происхождение, поэтому в них начали усматривать  «божественное установление». Еще  в древнем Египте, Вавилоне и Иудеи  выдвигались идеи божественного  происхождения права. Но особенно широкое  распространение данные теории получили на стадии перехода многих народов к феодализму и в феодальный период. На протяжении 12-13 веков в западной Европе развивается теория «двух мечей» , а также появляется учение Фомы Аквинского. Исходя из теории основатели церкви имели два меча, один они вложили в ножны и составили при себе, ибо не престало церкви самой использовать меч. А второй они вручили государям для того чтобы те могли вершить земные дела. Государь, по мнению богословов, наделяется церковью правом повелевать людьми и является слугой церковью. Основной смысл данной теории в том, чтобы утвердить приоритет духовной организации над светской. Фома Аквинский утверждал, что процесс возникновения права аналогичен  процессу сотворения Богом мира. Сам божественный разум управляет миром, он лежит в основе всей природы, общества, мирового порядка. Религиозные учения о происхождении права имеют место быть и сегодня.

       Психологическая теория

       Психологическая теория возникла в середине XIX века. Широкое распространение получила в конце XIX первой половине XX века. Ее наиболее крупный представитель русский государствовед и правовед Л. Петражитский (1867 - 1931 гг.) .