Практические советы акционеру по защите корпоративной собственности

     5. Акционер (юридическое лицо), имеющий  контрольный пакет акций общества, должен предусмотреть в своем  уставе, что решение вопросов, связанных  с отчуждением и обременением  акций, принадлежащих данному  юридическому лицу, относится к  исключительной компетенции общего  собрания участников (совета директоров).

     6. Необходимо предусмотреть ряд  мер, направленных на повышение  интереса менеджмента компании  к добросовестному исполнению  обязанностей (контракт с генеральным  директором, бонусы от прибыли,  возможность приобретения акций  компании и т.п.).

     7. Необходимо осуществлять контроль  за:

     - состоянием сведений на предмет  выявления фактов обременения  или отчуждения недвижимого имущества  помимо воли акционера (участника);

     - состоянием лицевого счета, отрытого  в реестре акционеров.

     В соответствии со ст. 8 Закона о рынке  ценных бумаг держатель реестра  обязан по требованию владельца или  лица, действующего от его имени, номинального держателя, представить выписку  из системы ведения реестра по его лицевому счету в течение  пяти рабочих дней (отказ от представления  выписки может быть обжалован).

     Кроме того, в обязанности регистратора входит представление зарегистрированных в системе ведения реестра  владельцам и номинальным держателям, владеющим более 1% голосующих акций  эмитента, данных из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в  реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости  принадлежащих им ценных бумаг, а  также информирование зарегистрированных в системе ведения реестра  владельцев и номинальных держателей о правах, закрепленных ценными бумагами и о способах и порядке осуществления этих прав.

     8. Ряд специалистов советуют акционерам (участникам) выводить основные, наиболее  ликвидные активы, переводя их  на несколько полностью подконтрольных  предприятий, в которых акционер (участник) обладает 100% долей в уставном капитале. Представляется, что такая мера предосторожности возможна, однако она имеет следующие недостатки:

     - нарушаются права миноритарных участников (акционеров);

     - как показывает практика, можно  лишиться управления даже над  полностью подконтрольными предприятиями,  если в отношении них будут  использованы те же вышеуказанные  противоправные способы. При этом  лишиться контроля над управлением,  например, оффшорной компанией можно  даже быстрее, чем над российской, ввиду крайне упрощенного порядка регистрации, практикующегося за рубежом. 

     3.2.Неотложные действия в случае корпоративного захвата 

     Узнав о том, что акции (доли) противоправно  выбыли из владения, акционер (участник) должен предпринимать немедленные  действия по их возврату, не полагаясь  на то, что в силу очевидности  незаконных действий его права все  равно будут восстановлены.

     При рассмотрении хозяйственных, экономических  споров в арбитражном суде то и  дело приходится сталкиваться с заявлением истцов о том, что они не отчуждали  акций (долей) и не принимали решения  о смене директора, а договоры купли-продажи акций (долей), передаточные распоряжения и протоколы собраний акционеров (участников) сфальсифицированы, т.е. фактически истцы заявляют в  арбитражном суде о совершении преступления.

     В то же время далеко не всегда потерпевшие  осознают то, что наиболее эффективным  способом защиты от хищения является не иск в арбитражный суд, а  заявление в правоохранительные органы о возбуждении уголовного дела. При этом истцы, объясняя тот  факт, что уголовное дело не возбуждено, ссылаются на нежелание правоохранительных органов проводить дознание или  отказ в возбуждении уголовного дела. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации позволяет  обжаловать как бездействие работников правоохранительных органов, так и их решения об отказе в возбуждении уголовного дела.

     Уголовный кодекс Российской Федерации содержит достаточное количество статей, предусматривающих  возможность привлечения к ответственности  лиц, посягающих на корпоративную собственность.

     Согласно  ст. 159 УК РФ мошенничество, то есть хищение  чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем  обмана или злоупотребления доверием, совершенное группой лиц по предварительному сговору, а равно с причинением  значительного ущерба гражданину наказывается лишением свободы на срок до пяти лет, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, а равно  в крупном размере, наказывается лишением свободы на срок от двух до шести лет, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет.

     В соответствии со ст. 165 УК РФ причинение имущественного ущерба собственнику или  иному владельцу имущества путем  обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения, совершенное группой лиц по предварительному сговору либо в крупном размере, наказывается лишением свободы на срок до трех лет, а совершенные организованной группой, причинившие особо крупный  ущерб, наказываются лишением свободы  на срок до пяти лет.

     На  практике суд сталкивается с тем, что незаконно отчужденные акции (доли) многократно перепродаются  с целью создать фигуру "добросовестного" приобретателя и исключить возможность  виндикации акций (долей).

     Для таких "добросовестных" приобретателей помимо ст. 159 УК РФ существует ст. 175 УК РФ, согласно которой:

     Заранее не обещанные приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем, наказываются лишением свободы  на срок до двух лет, а те же деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору либо в крупном размере, наказываются лишением свободы на срок до пяти лет, совершенные организованной группой или лицом с использованием своего служебного положения, наказываются лишением свободы на срок от трех до семи лет.

     Внесение  в проспект эмиссии ценных бумаг  заведомо недостоверной информации, утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта  эмиссии или отчета об итогах выпуска  ценных бумаг, а равно размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых  не прошел государственной регистрации, если эти деяния причинили крупный  ущерб гражданам, организациям или  государству, преследуется по закону (ст. 185 УК РФ). При этом в случае если эти действия совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, они наказываются лишением свободы на срок до трех лет.

     Своевременное получение акционером (участником) информации о противозаконных действиях, совершенных с его акциями (долями), и иной корпоративной собственностью может в значительной степени  оградить инвестора от последствий  таких действий и облегчить ему  защиту своих интересов.

     Согласно  ст. 185.1 УК РФ злостное уклонение от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной  деятельности и ценных бумагах, сделках  и иных операциях с ценными  бумагами, лица, обязанного обеспечить указанной информацией инвестора  или контролирующий орган, либо предоставление заведомо неполной или ложной информации, если эти деяния причинили крупный  ущерб гражданам, организациям или  государству, наказываются штрафом  в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет.

     Лицо, выполняющее управленческие функции  в обществе, не всегда может действовать  в интересах инвестора (акционера, участника).

     При этом согласно ст. 201 УК РФ:

     "Использование  лицом, выполняющим управленческие  функции в коммерческой или  иной организации, своих полномочий  вопреки законным интересам этой  организации и в целях извлечения  выгод и преимуществ для себя  или других лиц либо нанесения  вреда другим лицам, если это  деяние повлекло причинение существенного  вреда правам и законным интересам  граждан или организаций либо  охраняемым законом интересам  общества или государства, наказывается  лишением свободы на срок до трех лет. То же деяние, повлекшее тяжкие последствия, наказывается... лишением свободы на срок до пяти лет".

     Силовой захват предприятия лицами, противоправно  завладевшими акциями (долями) в уставном капитале, сфальсифицировавшими договоры, решения собрания о назначении нового генерального директора, зачастую невозможен без использования сотрудников  частных охранных предприятий.

     В соответствии со ст. 203 УК РФ:

     "Превышение  руководителем или служащим частной  охранной или детективной службы  полномочий, предоставленных им  в соответствии с лицензией,  вопреки задачам своей деятельности, если это деяние совершено  с применением насилия или  с угрозой его применения, наказывается... лишением свободы на срок до  пяти лет. То же деяние, повлекшее  тяжкие последствия, наказывается  лишением свободы на срок до  семи лет".

     Для реализации своих планов по незаконному  захвату корпоративной собственности  недобросовестные лица могут пойти  на коммерческий подкуп.

     Согласно  ст. 204 УК РФ незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции  в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему  услуг имущественного характера  за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи  с занимаемым этим лицом служебным  положением наказываются... лишением свободы  на срок до двух лет. Те же деяния, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, наказываются... лишением свободы на срок до четырех лет.

     Незаконное  получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного  имущества, а равно незаконное пользование  услугами имущественного характера  за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи  с занимаемым этим лицом служебным  положением наказываются... лишением свободы  на срок до трех лет. Деяния, предусмотренные  частью третьей настоящей статьи, если они совершены группой лиц  по предварительному сговору или  организованной группой; сопряжены  с вымогательством, наказываются лишением свободы на срок до пяти лет.

     В суд и в правоохранительные органы могут представляться в качестве доказательств сфальсифицированные договоры купли-продажи акций, долей, передаточные распоряжения, протоколы собраний акционеров и т.п.

     В соответствии со ст. 303 УК РФ фальсификация  доказательств по гражданскому делу лицом, участвующим в деле, или  его представителем наказывается штрафом  в размере от ста тысяч до трехсот  тысяч рублей или в размере  заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо арестом на срок от двух до четырех месяцев.

     Фальсификация доказательств по уголовному делу лицом, производящим дознание, следователем, прокурором или защитником наказывается лишением свободы на срок до трех лет.

     Фальсификация доказательств по уголовному делу о  тяжком или об особо тяжком преступлении, а равно фальсификация доказательств, повлекшая тяжкие последствия, наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет.

     В рамках рассмотрения спора по иску акционера (участника) суд может  в порядке избрания мер по обеспечению  иска запретить тому или иному  органу или лицу совершать определенные действия (отчуждать имущество, регистрировать изменения в ЕГРЮЛ, регистрировать переход права собственности в ЕГРП, голосовать на собрании акционеров по определенным вопросам и т.п.).

     Согласно  ст. 315 УК РФ злостное неисполнение представителем власти, государственным служащим, служащим органа местного самоуправления, а также служащим государственного или муниципального учреждения, коммерческой или иной организации вступивших в законную силу приговора суда, решения суда или иного судебного  акта, а равно воспрепятствование их исполнению - наказываются... лишением свободы на срок до двух лет.

     Из  содержания вышеприведенных норм ясно видно, что проблема заключается  не в отсутствии законов, предусматривающих  ответственность за хищение корпоративной  собственности и позволяющих  акционеру (участнику) защитить свои интересы, а в их эффективном применении.

     Нежелание подчас правоохранительных органов  проводить дознание, возбуждать уголовные  дела, не свидетельствует об отсутствии у акционера (участника) иной возможности защитить свои права, кроме права на обращение в арбитражный суд.