2) Способы возникновения:

     - в силу договора;

     - на основании закона при наступлении  указанных в нём обстоятельств.

     3) Субъекты:

     - залогодержатель (кредитор по  обеспеченному обязательству);

     - залогодатель (должник по обеспеченному  залогом обязательству или третье  лицо). Им может быть собственник  вещи, либо лицо, имеющее на неё  право хозяйственного ведения.

     4) Предмет залога⁶:

     - вещи, за исключением изъятых  из оборота – остаются у  залогодателя, если иное не предусмотрено договором, кроме недвижимости и товаров в обороте, которые никогда не передаются залогодержателю;

     - имущественные права, за исключением  прав, неразрывно связанных с  личностью кредитора, и иных  прав, уступка которых другому лицу запрещена законом – при залоге имущественного права, удостоверенного ценной     бумагой, она передаётся залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное.

     5) Содержание договора о залоге:

     - предмет залога и его оценка;

     - существо, размер и срок исполнения  обязательства, обеспечиваемого  залогом;

     - указание на то, у какой из  сторон находится заложенное  имущество;

     - ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой земельного участка, на котором они находятся, либо части этого земельного участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его части;

     - при ипотеке земельного участка право залога не распространяется на находящиеся на нём здания или сооружения, принадлежащие залогодателю, если иное не предусмотрено договором.

     6) Форма:

     - обязательная письменная форма;

     - обязательной нотариальное удостоверение  договора о залоге недвижимости (ипотеке), а также договора о залоге движимого имущества или прав на движимое имущество в обеспечение обязательств по нотариально удостоверенному договору;

     - обязательная государственная регистрация  ипотеки.

     7) Сохранность заложенного имущества:

     - риск случайной гибели или  повреждения заложенного имущества несёт залогодатель, если иное не предусмотрено договором о залоге;

     - залогодержатель отвечает за  полную или частичную утрату  или повреждение переданного ему предмета залога при наличии умысла или неосторожности, а при осуществлении предпринимательской деятельности – при отсутствии непреодолимой силы.

     Залогодержатель или залогодатель в зависимости  от того, у кого из них находится  заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором:

     - страховать за счёт залогодателя  заложенное имущество;

     - принимать меры, необходимые для  обеспечения сохранности заложенного имущества;

     - немедленно уведомлять другую  сторону о возникновении угрозы  утраты или повреждения заложенного имущества.

     При грубом нарушении этих обязанностей залогодержателем, создающем угрозу утраты и повреждения этого имущества, залогодатель вправе потребовать досрочного прекращения залога:

     - залогодержатель и залогодатель  вправе проверять состояние заложенного имущества.

3.   Поручительство и банковская гарантия

     1) Поручительство – способ обеспечения исполнения обязательства, при котором поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства должен быть заключён в письменной форме под страхом недействительности.

     2) Права поручителя⁷:

     - вправе выдвигать против требования  кредитора возражения, которые мог  бы представить должник даже  случае, если должник от них  отказался или признал свой  долг;

     - к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора;

     - вправе требовать от должника  уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

     3) Ответственность поручителя⁸:

     - поручитель и должник отвечают  перед кредитором солидарно, если  законом или договором поручительства  не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя;

     - поручитель отвечает перед кредитором  в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

     4) Прекращение поручительства⁹:

     - с прекращением обеспеченного  им обязательства;

     - в случае изменения этого обязательства,  влекущего неблагоприятные последствия для поручителя, без его согласия;

     - с переводом на другое лицо  долга по обеспеченному поручительством  обязательству, если поручитель  не дал согласия отвечать за  нового должника;

     - если кредитор отказался принять  надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

     - по истечении указанного в  договоре поручительства срока,  на который оно дано;

     - если такой срок не установлен, то в случае, если кредитор  в течение одного года со  дня наступления срока обязательства  не предъявит иска к поручителю;

     - если срок исполнения основного  обязательства не может быть  определён или определён моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.

     5) Банковская гарантия – способ обеспечения исполнения обязательства, при котором банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате:

     - обязательство гаранта перед  бенефициаром не зависит в  отношениях между ними от того  основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство;

     - гарант всегда обязан уплатить  бенефициару по его письменному  требованию ту сумму, которая была предусмотрена гарантией;

     - отказ гаранта возможен, если  требование или приложенные к нему документу не соответствуют условиям гарантии либо предоставлены гаранту по окончании определённого в гарантии срока;

     - банковская гарантия не может  быть отозвана гарантом, если  в ней не предусмотрено иное;

     - за выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гаранту вознаграждение;

     - принадлежащее бенефициару по  банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное.

     Банковская  гарантия прекращается¹⁰:

     - уплатой бенефициару суммы, на которую она выдана;

     - окончанием определённого в гарантии  срока, на который она выдана;

     - вследствие отказа бенефициара  от своих прав по гарантии  и возвращения её гаранту;

     - письменным заявлением бенефициара  об освобождении гаранта от его обязательств.

 

Заключение

     Несмотря  на то, что текущий уровень платежной  дисциплины и частое нарушение обычаев делового оборота требуют широкого применения различных способов обеспечения обязательств, на практике многие обеспечительные меры остаются невостребованны. Это объясняется несколькими причинами. Во-первых, не развитую систему специализированных организаций по обеспечению предпринимательских договоров, разрозненность отдельных ее компонентов, несовершенство законодательной базы, а зачастую и отсутствие судебной практики по некоторым видам дел. Непопулярность некоторых способов обеспечения обязательств объясняется и их спецификой. Так, например, применение ипотеки сталкивается в нашей стране с препятствиями, связанными с правовыми аспектами жилищного и земельного законодательства, ограничивающими как предмет ипотеки, так и возможность выступать в качестве сторон договора ипотеки. К тому же до последнего времени отсутствовала система единой государственной регистрации прав на недвижимость и сделок с недвижимым имуществом, которое в качестве предмета залога является наиболее привлекательным для кредиторов. Указанная проблема была урегулирована с принятием в 1997 году Федерального Закона «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Существуют и трудности, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество. В частности, недобросовестность залогодателя приводит к тому, что каждый последующий кредитор-залогодержатель не имеет представления о том, что его обязательство обеспечено залогом имущества, уже обремененного ранее заключенными договорами.

     К обстоятельствам, препятствующим развитию сферы обеспечения как обязательств в целом, так и обязательств по предпринимательским договорам в частности, можно отнести и сложившиеся в советский период обычаи гражданского оборота. В частности, задаток применяется в основном при заключении сделок между гражданами, хотя нет никаких видимых причин для обеспечения задатком предпринимательских договоров.

     Новшество таких способов обеспечения обязательств, как удержание и банковская гарантия иногда объясняет их сравнительно не широкое распространение. К тому же, банковская гарантия, наряду с поручительством и иногда залогом, требуют привлечения третьих лиц в качестве гарантов надлежащего исполнения обязательства, что влечет определенный материальный риск для этих лиц. Дабы максимально обезопасить поручителя и гаранта от убытков ГК РФ провозглашает возмездный характер этих способов обеспечения обязательств.

       
Список использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации от 25 декабря 1993 года, с изменениями от 30 декабря 2008 года.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. – М.: Статут, 2009.
3. ФЗ «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // Нормативные акты для бухгалтера, № 15, 1997.
4. ФЗ «О банках и банковской деятельности» // «Ведомости СНД и ВС РФ», № 27, СТ.357, 1990.
5. Закон РФ «О страховании» // «Российская газета», № 6, 12 января 1993.
6. Закон РФ «О залоге» // Ведомости СНД и ВС РФ, 11.06.92, № 23.
7. Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) (под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной). – М.: НОРМА, 2004.
8. Правоведение: Учебник/З.Г. Крылова, Э.П.Гаврилов, В.И. Гуреев и др.; Под ред.З.Г. Крыловой. – М.: Высш. шк., 2003.