Типология правовых систем

   Сказанное  можно легко подтвердить при  изучении права США. 

   Английские  поселенцы на территории США принесли с собой и английское право, но оно применялось с оговоркой "в той мере, в какой

его нормы соответствуют  условиям колонии" (так называемый принцип дела Кальвина 1608 г.) . Американская революция выдвинула на первый

план идею самостоятельного национального американского права, порывающего с "английским прошлым". Первым шагом на этом пути было

принятие письменной федеральной Конституции 1787 г. и  конституций штатов, вошедших в состав США. Предполагается отказ от принципа

прецедента и других характерных черт "общего права". В ряде штатов были приняты кодексы: уголовный, уголовно-процессуальный, гражданско-

процессуальный - и запрещены ссылки на английские судебный решения. Однако перехода американского  права в романо-германскую семью  не

произошло.

   Долгое  время Англия оставалась моделью  для американских юристов. В  литературе даже утверждается, что,  по мере того как условия

жизни в США  сблизились с условиями жизни  в Европе, американское право стало  более близким английскому праву, чем в колониальную эпоху.

Право США в  целом имеет структуру, аналогичную  структуре "общего права", но только в целом. Одно из различий, причем весьма существенных,

связано с федеральной  структурой США. Штаты в пределах своей компетенции создают свое законодательство и свою систему  прецедентного 

права. Отсюда значительный массив статутного права на уровне штатов. Соответственно в США существует 51 система права: 50 - в штатах, одна

- федеральная.  Ежегодно в США публикуется  около 300 томов судебной практики, и, несмотря на широкое использование  компьютерной техники, 

поиск прецедентов  является нелегким делом. Много расхождений  в право страны вносит законодательство штатов, что делает правовую систему

США сложной  и запутанной, Высшие судебные инстанции  штатов и Верховный суд США  никогда не были связаны с своими прецедентами.

Отсюда их большая  свобода и маневренность в  процессе приспособления права к изменяющимся условиям. Это связано с правомочиями

американских  судов осуществлять контроль за конституционностью законов. Особенно широко указанным  правом пользуется Верховный суд 

США, подчеркивая  роль судебной власти в американской системе правления. Нормы права США устанавливаются судами, а принципы

складываются  на основе данных норм. Именно в этом суть права, по мнению юристов.

   В статутном  праве США немало кодексов, которых  не знает английское право,  например Единообразный торговый кодекс 1962 г.

   Как и  в Англии, в США велико значение "обычного" права в функционировании  механизма государственной власти. Пробелы в 

Конституции США  восполняются не только с помощью  текущего законодательства, но и путем  признания сложившихся обыкновений,

установившихся  обычаев и традиций. В сфере  частного права распространены обычаи. Итак, ориентация на гибкое правотворчество, наличие 

права судебной практики, наделение судов неограниченными  полномочиями по созданию и пересмотру правовых норм, правовой дуализм в силу

федерального  устройства США - все это создает  специфику американского права.

   В ХХ  в. США, как и в Англии, появились  новые тенденции. Право перестало  рассматриваться только как средство  разрешения споров. Оно 

стало представлять в глазах юристов и граждан орудие, способствующее созданию общества нового типа и именно для этого предназначенное.

   СЕМЬЯ  РЕЛИГИОЗНО-ТРАДИЦИОННОГО ПРАВА. 

   Правовые  системы многих стран Азии  и Африки не обладают той  степенью единства, которая свойственна ранее охарактеризованным

правовым семьям. Однако у них много общего по существу и форме, все они основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые 

господствуют  в западных странах. Конечно, все  эти правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере

остаются верны  взглядам, в которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять  те же функции, что в западных странах. Считается,

что принципы, которыми руководствуются не западные страны, бывают двух видов:

   1. признается  большая ценность права, но  само право понимается иначе,  чем на Западе, имеет место  переплетение права и религии; 

   2. отбрасывается  сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны  регламентироваться иным путем. 

   К первой группе относятся страны мусульманского, индусского и иудейского права, ко второй - страны Дальнего Востока, Африки и

Мадагаскара.

   Мусульманское  права - это система норм, выраженных  в религиозной форме и основанных  на мусульманской религии исламе.

   Ислам  исходит из того, что существующее  право произошло от Аллаха, который  в определенный момент истории  открыл его человеку 

через своего пророка  Мухаммеда. Оно охватывает все сферы  социальной жизни, а не только те, которые  подлежат правовому регулированию.

Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкованиях. Ислам - самая молодая  из трех

мировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержит теологию, которая  устанавливает догмы и уточняет, во что

мусульманин должен верить; шар, или шариат, т.е. предписания  верующим: что они должны делать и чего не должны. Шариат означает в 

переводе на русский язык "путь следования" и составляет то, что называется мусульманским правом.

   Это право  указывает, как мусульманин должен  вести себя, не различая, обязательств  по отношению к себе подобным  и по отношению к 

Богу. Иными словами, шариат основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Последствием

невыполнения  обязанностей является грех того, кто  их нарушает, поэтому мусульманское  право не уделяет много внимания санкциям,

установленными  самими нормами. Оно регулирует отношения  только между мусульманами. В исламе господствует концепция теократического

общества, в котором  государство выполняет роль служителя  религии. Ислам по своей сущности, ка и иудаизм, - это религия закона.

   Мусульманское  право имеет 4 источника: 

   1. Коран  - священная книга ислама;

   2. сунну,  или традиции, связанные с посланцем Бога;

   3. иджму,  или единое соглашение мусульманского  общества;

   4. кийас,  или суждение по аналогии.

   К чертам  мусульманского прав относятся:  архаичность ряда институтов, казуистичность  и отсутствие систематизации. Это  право церкви,

право общины верующих. Обычаи не входят в мусульманское  право и никогда не рассматривались  как его источник. В правовой

действительности  широко используются соглашения, которые  могут вносить существенные изменения  в нормы мусульманского права, но не

считаются обязательными. Развитие этой системы права прекратилось в Х в. н.э., когда отпала возможность  его толкования. Для приспособления

мусульманского  права к современной действительности используются способы, находящиеся  как бы вне мусульманского права, - соглашения,

законодательство, обычаи, не противоречащие ему. В странах  мусульманского права существовал  и существует дуализм судебной организации:

наряду со специальными религиозными судами (кади) всегда функционировали  и другие типы судов, применявшие примитивные обычаи или

законодательные акты (регламенты) власти.

   Индусское  право составляет вторую систему  религиозно-традиционной семьи и  относится к древнейшим в мире. Это не право Индии, а 

право общины, которое  в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье Африки, преимущественно

в Танзании, Уганде и Кении, исповедует индуизм. Как  и ислам, индуизм обязывает своих  последователей помимо принятия на веру

определенных  религиозных догм и к определенному миропониманию.

   Одним  из основных убеждений индуизма  является то, что люди разделены  с момента рождения на социальные  иерархические категории, 

каждая из которых  имеет свою систему прав и обязанностей и даже морали. Оправдание кастовой структуры общества - основа философской,

религиозной и  социальной системы индуизма.

   При этом  каждый человек должен вести  себя так, как это предписано  социальной касте, к которой  он принадлежит. В качестве  регулятора 

поведения допускается  обычай. Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере преобладает религиозная

доктрина. Она  определяет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются  обычаи. Обычаи весьма разнообразны. Каждая каст

или подкаста следует  своим собственным обычаям. Собрание касты голосованием разрешает в местном масштабе все споры, опираясь при этом

на общественное мнение. Оно располагает и эффективными средствами принуждения. Наиболее строгим  наказанием считается отлучение  от той 

или иной группы. В случае, если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, по справедливости.

   Правительству  разрешается законодательствовать. Судебные прецеденты и законодательство  не считаются источниками права.  Даже когда 

имеется закон, судья не должен применять его  ригористически (по всей строгости) . Ему  предоставлено широкое усмотрение, чтобы всеми 

возможными способами  примирить справедливость и власть. Еще меньше, чем законодательство, на роль источника может претендовать здесь

судебная практика.

   Итак, в  период, предшествовавший британской  колонизации, классическое индусское  право не основывалось ни на  формальных 

нормативах, ни на судебных решениях.

   В период  колониальной зависимости индусское  право претерпело существенные изменения. В области права собственности и

обязательственного  права традиционные нормы были заменены нормами "общественного права". Семейное и наследственное право  и другие

обычаи не претерпели изменений. К 1864 г. накопились судебные прецеденты. Однако правило прецедента осталось далеко от традиций

индусского права. Многие его институты и нормы  подвергались модификации и даже были заменены новыми, но полного вытеснения

индусского права  не произошло. Сложилось нечто вроде "англо-индусского права", т.е. индусское право сохранило свое регулирующее значение,

но с определенными  ограничениями.

   Конституция  1950 г. отвергла систему каст  и запретила дискриминацию по  мотивам кастовой принадлежности. В индусском праве 

произошла своего рода революция. Однако новый Основной закон применяется только к индусам, а не ко всем гражданам Индии. Верность

традициям прослеживается сквозь все трансформации, вековые  корни, связанные с религией, дает о себе знать.

   Есть  свои особенности у систем  китайского и японского права. Китайцы отрицательно относятся к идее права с его строгостью и