Диплом по НОУ-ХАУ

Ноу-хау  передается для использования на территории, указанной в договоре. Договор действует в течение  согласованного сторонами срока, исчисляемого с даты вступления договора в действие. Как правило, она соответствует  дню выплаты покупателем вознаграждения (или его паушальной части).

     Обладатель  обязан:

- передать  покупателю ноу-хау путем вручения  ему по акту описания ноу-хау  в определенный день после  получения (поступления на счет  обладателя) вознаграждения (либо его  паушальной части);

- раскрыть  ноу-хау с полнотой, идентичной  той, которая обеспечила получение  эффекта от демонстрации ноу-хау,  подтвержденного заключениями отечественных  и (или) зарубежных экспертов  (если такая демонстрация имела  место);

- без  дополнительной оплаты оказать покупателю помощь в уяснении содержания ноу-хау путем даче необходимых консультаций;

- в течение  срока действия договора не  передавать ноу-хау третьим лицам  без согласия покупателя.

     Основное  право обладателя - право на получение  вознаграждения.

Покупатель  обязан принять от обладателя по акту передаваемое ноу-хау и уплатить ему вознаграждение. Основными правами  покупателя являются использование  ноу-хау любыми способами и в  любых коммерческих целях, а также  передача его за вознаграждение третьим  лицам.

К числу  существенных условий, обычно согласовываемых  сторонами и порождающих ряд  их дополнительных прав и обязанностей, относятся конфиденциальность договора, вопросы отчетности, контроля и уплаты налогов, усовершенствования ноу-хау  и качества продукции, производимой с его использованием.

     Покупатель  ноу-хау в течение срока действия договора, а также после его  окончания или досрочного расторжения  обязуется принимать все необходимые  меры в целях сохранения конфиденциальности ноу-хау, не передавать третьим лицам (или передавать с условием соблюдения конфиденциальности) любые материалы или их копии, полученные от обладателя. После окончания срока действия или досрочного расторжения договора покупатель обязуется вернуть обладателю все полученные от него материалы и документы, включая их копии. В аналогичном порядке допускается передача ноу-хау покупателем своим филиалам, представительствам или другим организациям с предварительным письменным уведомлением обладателя. Со своей стороны, обладатель также обязан принимать все необходимые меры к обеспечению конфиденциального характера ноу-хау в течение срока действия договора или до его досрочного расторжения.

     Покупатель  один раз в отчетный период (квартал, год) обязуется направлять обладателю ноу-хау выписки из бухгалтерских книг с информацией об объемах производства и ценах на продукцию, выпускаемую покупателем, его филиалами и представительствами с использованием ноу-хау по договору с обладателем и всем другим договорам с третьими лицами, включая дочерние организации. Обладатель ноу-хау вправе один раз в квартал знакомиться (лично или через представителя) с бухгалтерской отчетностью покупателя в целях проверки регулярности и обоснованности отчетности в части, касающейся использования переданного ноу-хау. По соглашению стороны могут возложить обязанность по уплате налогов с платежей по договору на обладателя или на покупателя (за счет обладателя).

Обладатель  и покупатель в течение срока  действия договора обязуются информировать  друг друга об усовершенствованиях  ноу-хау и передавать их друг другу (по желанию партнера) с соблюдением конфиденциальности и за отдельное вознаграждение, устанавливаемое соглашением сторон. Качество продукции, производимой с использованием ноу-хау, должно быть не ниже уровня, установленного для изделий, изготавливаемых с его использованием.

Досрочное изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, либо по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной, либо в связи с существенным изменением обстоятельств . Это возможно, в частности, при неиспользовании или недостаточном объеме коммерческой реализации ноу-хау. Стороны вправе досрочно изменить или расторгнуть договор с соблюдением взаимных обязательств и возмещением убытков, если подобное расторжение не обусловлено чрезвычайными и непредотвратимыми при данных условиях обстоятельствами. О предполагаемом расторжении договора стороны обязуются информировать друг друга в срок, установленный договором.

Большое значение имеет ответственность  сторон за нарушение договорных обязательств, определяемая их соглашением. За невыплату в срок паушального вознаграждения покупатель уплачивает обладателю договорную неустойку (определенный процент от суммы платежа). Возможно также взыскание неустойки в форме пени за каждый день просрочки платежа. По истечении установленного (например, месячного) срока обладатель может потребовать от покупателя полного возмещения убытков (с зачетом или без зачета неустойки). За неосновательный отказ от принятия ноу-хау по акту на покупателя также может быть возложена ответственность в форме однократной неустойки (определенный процент от суммы паушального вознаграждения). Договорные неустойки и обязательства по возмещению убытков могут быть предусмотрены также за неуплату роялти по годам использования ноу-хау.

Ответственность обладателя ноу-хау за непередачу ноу-хау  в соответствии с договором может  наступить в форме неустойки (пени), а также возмещения убытков покупателя, при просрочке свыше оговоренного (например, месячного) срока. При этом обладатель ноу-хау обязан вернуть покупателю паушальное вознаграждение с процентами (согласно ст. 1469 ГК РФ).

В случае недобросовестности обладателя, неидентичности содержания переданного ноу-хау  той информации, эффект от использования  которой был продемонстрирован покупателю и подтвержден двусторонним актом и (или) заключением отечественных и (или) зарубежных экспертов, обладатель ноу-хау обязуется вернуть паушальное вознаграждение и уплатить договорную неустойку. При этом обладатель презюмируется добросовестным. Для применения к обладателю указанных санкций покупатель должен опровергнуть эту презумпцию и доказать недобросовестность обладателя, представив, в частности, надлежаще заверенные бесспорные заключения экспертов. Обладатель ноу-хау и его покупатель несут взаимную ответственность за несоблюдение обязательств в отношении сохранения конфиденциальности передаваемой информации. Ответственность выражается в форме возмещения убытков в полном объеме, включая реальный ущерб и упущенную выгоду. 
 
 

3.2 Предложения по урегулированию правовой охраны «ноу-хау» в российском законодательстве 

     В связи с принятием в конце 2006 г. части четвертой Гражданского кодекса РФ были внесены изменения и дополнения в ряд федеральных законов. В соответствии со ст. 34 Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» в Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (Собрание законодательства Российской Федерации, 2004, № 32, ст. 3283; 2006, № 6, ст. 636) внесены изменения, имеющие принципиальный, если не революционный, по своим последствиям характер после вступления этого закона в силу с 1 января 2008 г.

     Во–первых, сфера отношений, регулируемых данным законом, существенно сокращается. Если сегодня закон регулирует отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, ее передачей и охраной конфиденциальности, то с 1 января 2008 г. предметом данного закона будут отношения, связанные только с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении секретов производства (ноу хау).

     В то же время предлагается действующую  норму о понятии «режим коммерческой тайны» признать утратившей силу, под  коммерческой тайной понимать режим  конфиденциальности информации (сегодня — конфиденциальность информации).

     В юридической науке и практике можно встретить диаметрально противоположные  подходы в решении вопроса  о соотнесении коммерческой тайны  с объектами интеллектуальной собственности. В.Ф. Попондопуло, отмечая, что хотя нормы о коммерческой тайне  изложены отдельно от норм об интеллектуальной собственности , относит коммерческую тайну к объектам интеллектуальной собственности, поскольку данная информация может носить, хотя бы отчасти, характер результата творчества. И.А. Зенин и О.А. Городов, наоборот, убедительно доказывают, что коммерческая тайна не является объектом исключительных прав. Аргументы, представленные авторами второго подхода, представляются справедливыми. Следует согласиться, что отстаиваемая сторонниками первого подхода позиция внутренне противоречива, поскольку там ставится знак равенства между монополией de jure (исключительным правом) и монополией de facto, пределы которой устанавливаются не законом, а определяются характером превентивных мер, принимаемых владельцем такой информации. В то же время интересы обладателя информации как объекта интеллектуальной собственности и интересы обладателя информации как коммерческой тайны противоположны. Первый из них заинтересован в распространении существа технического решения или обозначения своих товаров, а второй заинтересован в принятии мер, препятствующих распространению соответствующих сведений. Интересы обладателя информации как объекта интеллектуальной собственности соблюдаются посредством определенных действий по открытой реализации продуктов интеллектуальной деятельности, а равно имущественных прав на их использование и устранения всех третьих лиц от совершения подобных же действий. Возможность устранения от использования известного и признанного результата интеллектуальной деятельности и запрет на подражание его автору являются главными признаками исключительных прав (интеллектуальной собственности). Поэтому непременным условием установления режима исключительного права будет выступать презумпция знания третьими лицами результата интеллектуальной деятельности.  

     В случае же с информацией, составляющей коммерческую тайну, осуществляется альтернативный исключительному праву вариант  защиты информации от ее несанкционированного использования, именуемый обычно фактической монополией, через запрет на доступ к такой информации третьих лиц, в том числе блокирование техническими, организационными и иными средствами действий по снятию информации, осуществляемые самостоятельно силами ее владельца. В этом, по мнению О.А. Городова, заключается суть режима фактической монополии. Подобной точки зрения, как наиболее соответствующей действующему законодательству, придерживается и автор постатейного комментария к Федеральному закону «О коммерческой тайне» В.В. Погуляев.

     В то же время, по–видимому, нельзя согласиться  со сторонниками второго подхода  в абсолютном отграничении коммерческой тайны от всех объектов интеллектуальной собственности. Сегодня в законодательстве, в том числе в международном, закреплена прямая зависимость института ноу–хау и института коммерческой тайны.

     В Соглашении о партнерстве и сотрудничестве между Российской Федерацией и европейскими сообществами и их государствами–членами (Корфу, 24 июня 1994 г.) определены направления сотрудничества, в процессе которого допустима передача ноу–хау: промышленное сотрудничество , сельское хозяйство и агропромышленный сектор , услуги электрической и почтовой связи , туризм , малые и средние предприятия , экономика . В Совместной декларации в отношении данного Соглашения, которую приняли РФ и страны ЕС, стороны согласились, что термин «интеллектуальная собственность» включает, в частности, авторское право, включая авторское право на компьютерные программы, и смежные права, патенты, промышленные образцы, географические указания, включая указания происхождения, торговые знаки и знаки обслуживания, топографии интегральных схем, а также защиту от недобросовестной конкуренции в смысле ст. 10bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности и охране конфиденциальной информации по ноу–хау.

     Согласно  п. 1 ст. 39 Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС), участником которого Россия собирается стать, «в процессе обеспечения эффективной  охраны от недобросовестной конкуренции, как это предусмотрено в ст. 10bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, страны–члены охраняют закрытую информацию...». На основании п. 2 ст. 39 Соглашения ТРИПС лицо может препятствовать раскрытию, получению или использованию правомерно находящейся под его контролем информации способом, противоречащим честной коммерческой практике, при условии, что такая информация:

- является секретной в том смысле, что она в целом или в определенной конфигурации и подборе ее компонентов не относится к общеизвестной или легко доступной лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобной информацией;

- ввиду своей секретности имеет коммерческую ценность;

- является объектом надлежащих в данных обстоятельствах действий, направленных на сохранение ее секретности, со стороны лица, правомерно контролирующего эту информацию.

     Таким образом, подтверждается вывод, что  ноу–хау является самостоятельным  объектом интеллектуальной собственности, права на который охраняются в  режиме коммерческой тайны6. Коммерческая тайна сама по себе не является объектом интеллектуальной собственности, но имеет важное значение для создания условий, благоприятствующих вовлечению в хозяйственный оборот такого объекта интеллектуальной собственности, как ноу–хау.