Судебная и несудебная форма защиты гражданских прав

Глава 2. Несудебные формы защиты гражданских прав

Общая форма защиты гражданских прав подразумевает под собой , как уже было сказано выше не только судебную  но и несудебную форму защиты гражданских прав. Форму защиты гражданских прав многие авторы классифицируют по-разному . Например,  М.В. Лапчинский  в зависимости от субъекта и порядка осуществления им права на защиту  выделяет юрисдикционные(судебные, прокурорские, административные, нотариальные, международно-правовые) и неюрисдикционные (самозащита, оперативное взаимодействие) формы защиты гражданских прав.  Автор выделяет следующие формы защиты гражданских прав:  1. Общая (судебная и несудебная формы)- применительно к данной главе к несудебной форме защиты гражданских прав относится:  А.Переговоры; Б. Третейское разбирательство гражданских дел; В.нотариальная форма защиты гражданских прав; В. Рассмотрение дел комиссией по трудовым спорам; Г. Новелла гражданско-процессуального права – институт медиации.   2.Специальная(административная форма защиты гражданских прав) 3. Исключительная( самозащита гражданских прав).

Под внесудебным разрешением споров, опираясь на принятое в англо-американском языковом пространстве определение Alternative Dispute Resolution (ADR), понимают процедуры, в которых конфликты доводятся до решения внесудебно, при участии третьей стороны. Данные методы развивались с 1960-х годов в англосаксонских странах, в первую очередь, в США, Англии и австралии. Их появление во многом обязано деятельности судов. Суды при первой же возможности с согласия сторон передавали правовой спор на внесудебное урегулирование. Данная практика сохранилась на сегодняшний день в Российской Федерации.  В соответствии с п.5 ст 150 ГПК РФ судья, при подготовке дела к судебному разбирательству,  принимает меры по заключению сторонами мирового соглашения, процедуры медиации, которую стороны вправе проводить на любой стадии судебного разбирательства, и разъясняет сторонам их право обратиться за разрешением спора в третейский суд и последствия таких действий.  Некоторые авторы различают такие понятия как «внесудебное разрешение споров» и «альтернативные способы защиты права». К примеру, в своей диссертационной работе  Е.В. Михайлова, указывает что « не любая внесудебная процедура является альтернативной, назвать альтернативной можно только такую процедуру, которая признана таковой государством путем закрепления в правовых нормах возможности в принудительном порядке исполнить конечный акт данной процедуры».  В свою очередь, А.С. Архипкина  отождествляет данные понятия и использует единый перевод данных понятий с английского языка- Alternative Dispute Resolution (ADR). Кажется необходимым согласиться с автором в том что данные понятия необходимо употреблять в одном и том же значении, так как они несут в себе единую смысловую нагрузку-совокупность приемов и методов, внесудебного урегулирования споров, в результате применения которых спорящие стороны заключают взаимоприемлемое соглашение ( ст. 11ГК РФ, АПК РФ, ГПК РФ, ФЗ «О третейских судах», ФЗ «Об альтернативной процедуре  урегулирования споров с участием посредника».)

 Общемировой практике  известны несколько десятков  различных видов примирительных  процедур, к которым относятся  переговоры, посредничество, арбитраж  посредничество-арбитраж, примирительное  производство, мини-суд, независимая  экспертиза по установлению фактических  обстоятельств дела, институт омбудсмена  и частная судебная система. Так, например, в США в качестве процедур добровольного урегулирования споров применяются: частные переговоры сторон и заключение мирового соглашения; мини-процессы(mini-trials); посредничество(mediation); арбитраж и «связанные с судом»(court-annexed) программы арбитражного разбирательства споров. Что касается актуальности данных примирительных процедур в российской правовой действительности, некоторые авторы предлагают свою классификацию. Например,  А.А. Брыжинский все альтернативные формы делит на: самостоятельные формы (переговоры, претензионный порядок урегулирования споров, посредничество, третейское разбирательство мировое соглашение; комбинированные формы, сочетающие в разных вариантах элементы основных процедур («претензионный порядок-переговоры», «посредничество- третейское разбирательство», «посредничество- мировое соглашение»). Действительно, для РФ характерны не все альтернативные способы разрешения споров, а лишь наименьшая часть, которая была перечислена выше при рассмотрении несудебной формы разрешения споров, на характеристике которых остановимся более подробно.

Переговоры как альтернативный способ разрешения споров представляют собой довольно сложный комплекс действий, организационного и содержательного характера (обмен мнениями) направленных на урегулирование спора. Во многие договоры стороны вносят пункт о том, что в случае возникновения споров стороны предпримут все необходимое для разрешения спора путем переговоров зачастую этот пункт не являетс формальным. При этом не имеет значения, была ли оговорка о переговорах предусмотрена в договоре. Однако американские юристы все же рекомендуют ее указывать.

Медиация- способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.  В 2011 году вступил в силу ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника». Принятие данного закона дало мощный импульс развитию медиации в нашей стране, формированию нового института и становлению нового профессионального сообщества.  В.В. Ярков выделяет следующие особенности медиации:

1. Контролируемость сторонами процедуры и результатов урегулирования спора( на самих сторон возложено принятие решения по урегулированию конфликта, они не связаны процессуальными моментами )
2. Анонимность процедуры, которая обеспечивается установленными действующими законодательством гарантиями
3. Экономичность (процедура медиации по своей сути менее затратная нежели судебное разбирательство как по времени так и по ресурсам)
4. Она позволяет сохранить партнерские отношения, поскольку основывается на учете взаимных интересов сторон 
5. Гибкость и не формальность процедуры, отсутствие жестких процедурных правил, добровольное исполнение медиативного соглашения, поскольку оно направлено на реализацию интересов каждой спорящей стороны.

К числу органов, одной из важнейших функций которых является защита гражданских прав, можно отнести также и органы нотариата. При этом следует отметить, что данная позиция не основана на нормах ныне действующего Гражданского кодекса РФ, поскольку нотариальным органам не подведомственны "спорные" дела. Гражданин, обращающийся к нотариусу за подтверждением своих бесспорных прав, имеет целью устранение всякой неопределенности по поводу принадлежащего ему права, получение документа, подтверждающего государственное признание <*> за ним определенного права, возможность свободной реализации своего права. Так, переживший супруг может потребовать выдачи ему свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, опасаясь, что наследники умершего супруга (с которыми заявитель состоит в неприязненных отношениях) станут претендовать на его долю. Для подтверждения бесспорных прав нотариус, исследуя доказательства, так же как и суд, устанавливает необходимый набор юридических фактов (факт смерти, наличие брачных отношений между заявителем и умершим, факт приобретения имущества в браке и т. д.). Нельзя не отметить, что некоторые ученые относят нотариальную форму  защиты  гражданских прав к специальной (административной) форме защиты прав. Такой подход характерен не только для авторов, исследовавших обозначенную проблему в советский период развития нашего государства, когда нотариат традиционно рассматривался в качестве органа государственного управления, но и для современных авторов. В частности, А. П. Вершинин объясняет отнесение защиты гражданских прав нотариусом к административной форме тем, что нотариус назначается на должность органом юстиции и контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами осуществляют органы юстиции и нотариальные палаты.  Следует, однако, учитывать, что природу того или иного юрисдикционного органа определяет не столько специфика его образования, а также контроля за его деятельностью , сколько сам характер этой деятельности. В этой связи правильной представляется позиция М. Треушникова, отмечающего, что нотариус не работает на правах административного органа (административный орган всегда занимается управлением, имеет право выбора... при принятии решения), не управляет какой-либо сферой, а применяет нормы права, как и суд. Правовая природа нотариата не управленческая, а правоприменительная. Точнее - ее определяет его правоохранительная функция. 4

Рассмотрение гражданских дел комиссией по трудовым спорам тоже относится к несудебной форме защиты гражданских прав. Она создается непосредственно в организации и предназначается для рассмотрения трудовых споров с работниками данного предприятия. Содержание Трудового кодекса РФ предполагает право выбора юрисдикционного органа, которому гражданин доверяет защиту нарушенного права. Согласно обозначенной норме в судах рассматриваются индивидуальные трудовые споры, в частности, «…когда работник обращается в суд, минуя комиссию по трудовым спорам…», в этой фразе кроется право альтернативного выбора, предоставленного законодательством гражданину. В Постановлении Пленума Верховного Суда от 17 марта 2004 года «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» также предусмотрено: «Учитывая, что статья 46 Конституции Российской Федерации гарантирует каждому право на судебную защиту и Кодекс не содержит положений об обязательности предварительного внесудебного порядка разрешения трудового спора комиссией по разрешению трудовых споров, либо считающий, что его права нарушены, по собственному усмотрению выбирает способ разрешения индивидуального трудового спора и вправе первоначально обратиться в комиссию по трудовым спорам (кроме дел, рассматриваемых непосредственно судом), а в случае несогласия с ее решением – в суд, в 10-дневный срок со дня вручения ему копии решения комиссии по трудовым спорам, либо сразу обратиться в суд (ст. 382,ч. 2 ст. 390, ст. 391 ТК РФ)» . В обозначенном случае у судьи отсутствует право на отказ в принятии искового заявления у гражданина по причине несоблюдения обязательного досудебного порядка урегулирования спора.5

Третейскому разбирательству как альтернативной форме защиты гражданских прав будет выделена следующая глава в данной работе, а на  заключительным этапе рассмотрения несудебной формы защиты гражданских прав кажется необходимым затронуть принципы, на которых основывается альтернативное разрешение споров(АРС). К принципам АРС относят принципы законности, добровольности использования альтернативной процедуры и разрешения спора, конфиденциальности, системности и взаимосвязанности действий сторон, информированности и квалифицированности специалистов соответствующего профиля. Помимо вышеперечисленных,  некоторые авторы приписывают еще и такие принципы как диспозитивность, состязательность и равноправие сторон. Исходя из сущностной характеристики понятия «принципы» как основополагающей идеи , то системность и взаимосвязанность действий сторон, информированность и подготовка квалифицированных специалистов, как считает………….не могут рассматриваться в качестве принципов как таковых. Данные требования отражают всего лишь организационные аспекты применения альтернативнных способов разрешения споров. Такой прицип заимствоанный из гражданского процесса как состязательность тоже не имеет место в процессе альтернативного разрешения споров, потому что если вместо взаимодействияи взаимного стремления к достижению определенного компромисса стороны будут состязаться, то процедура АРС утратит свой смысл. Как справедливо отметила ……………. «альтернативное разрешение споров потому и является альтернативным, что оно подразумевает, прежде всего, вместо состязательного иной-компромиссно-согласительный механизм разрешения спора или конфликта». Таким образом, фундаментальными основами АРС являются:законность, добровольность применения соответствующей процедуры, конфиденциальность процесса альтернативного разрешения пора или конфликта, сотрудничество сторон, доступность АРС, диспозитивность, равноправие сторон и судебный контроль за результатами применения АРС.

Третейское разбирательство гражданских дел как альтернативный способ защиты гражданских прав.

Третейское разбирательство дел действительно можно назвать альтернативным способом защиты гражданских прав. Данный посыл подтверждается положениями действующего законодательства - Конституция РФ, норма статьи 11 ГК РФ в числе субъектов обладающих правом осуществлять защиту гражданских прав называет  третейский суд , а положения действующего процессуального( арбитражного и гражданского) законодательства предусматривает возможность выдачи исполнительных листов на решение третейских судов. Поиск эффективных механизмов альтернативных форм урегулирования споров, позволяющих ускорить и упростить их разрешение, а также разгрузить суды, велись российскими юристами на протяжении двух веков. О необходимости создани такого механизмов, конкретно третейских судов, еще в 1803 году писал автор Устава Третейского совестного суда министр юстиции Г.Р. Державин в докладе Александру 1.  По своей сути третейский суд является одной из древнейших форм разрешения споров. Гегель в свое время тоже предлагал вменить сторонам в обязанность обращаться до официального суда к простому суду и прийти к соглашению.  Как видно, во все времена несудебной защите прав отдавалась большая роль, нежели судебной,  и на сегодняшний день мы наблюдаем возрастание роли третейских судов. Дело в том, что судебная система не может расширяться до бесконечности, ее содержание затратно, требует подготовки высококвалифицированных кадров, решения вопросов управления. Развитие системы третейского разбирательства позволяет разрешать  часть дел в сфере гражданского оборота вне рамок правосудия, достигая того же самого юридического результата, снижая нагрузку на судебную систему.  Однако, должно быть понимание, что нормативное правовое регулирование и подкреление им дабт толчок процессам развития любого правового института. Долгое время в Российской Федерации действовали два основных законодательных акта о третейских судах, управомоченные рассматривать конфликты в хозяйственной сфере: Временное положение о третейском суде для разрешения экономических споров и Закон Рф «О международном коммерческом арбитраже».

1 Альтернативные способы разрешения споров: Архипкина

2 Гражданский процесс : учебник / отв. ред. В.В. Ярков. – 9-е изд., перераб. и доп.

   784 с.- 2014 г.

3 Ксения Олеговна Гущина- Гражданское процессуальное право: конспект лекций/ http://www.e-reading.club/book.php?book=99559

4 Понятие и формы защиты гражданских прав.  Особенности нотариальной защиты гражданских прав/ остапюк н. в./"юрист", 2006, NN 4, 5

5 Носенко Л.И. ГОУ ВПО «Оренбургский государственный университет» -К вопросу о способах защиты гражданских прав//ВЕСТНИК ОГУ №3/ Март 2009