Согласно п. 1 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается в случае изменения обеспеченного им обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.²⁴ При формулировании этого основания прекращения поручительства разработчики ГК упустили из виду, что в данном случае интерес поручителя состоит не в прекращении поручительства, а в том, чтобы после заключения договора поручительства должник не мог посредством сделки ухудшить его правовое положение. Поэтому из п. 1 ст. 367 ГК РФ следует исключить слова «а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего», а § 5 гл. 23 ГК РФ необходимо дополнить положением о невозможности расширения обязательства поручителя посредством сделки, которую должник совершает после дачи поручительства²⁵. Приведём пример из практики. Кредитор обратился в арбитражный суд с иском о возврате суммы займа к поручителю, несущему солидарную ответственность с должником. Предварительно кредитором было предъявлено требование к заемщику, но удовлетворение получено не было. В заключенном между кредитором и заемщиком кредитном договоре предусматривалось право кредитора в одностороннем порядке изменять процентную ставку за пользование кредитом. Исполнение заемщиком обязательств по возврату долга обеспечивалось поручительством. В соответствии с условиями кредитного договора кредитор увеличил процентную ставку за пользование кредитом и информировал об этом должника и поручителя. В исковом заявлении кредитор просил взыскать с поручителя сумму долга и проценты, первоначально установленные договором. Арбитражный суд в иске к поручителю отказал, исходя из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается в случае изменения обязательства, влекущего увеличение ответственности  или иные неблагоприятные последствия  для поручителя, без согласия последнего. Поскольку поручительство прекратилось в момент внесения изменений в  обеспечиваемое обязательство, у кредитора  отсутствовали основания для  предъявления требований к поручителю. Арбитражный суд обоснованно  отклонил доводы кредитора о том, что, давая поручительство за исполнение обязательств по договору, включавшему  условие о праве кредитора  изменить размер платы за кредит в  одностороннем порядке, поручитель тем самым выразил свое согласие с такими изменениями. При этом суд  исходил из того, что в договоре поручительства прямо выраженное согласие поручителя отвечать в соответствии с измененными условиями основного  договора отсутствовало²⁶.

Прекращение поручительства наступает вследствие перевода на другое лицо долга по обеспеченному  поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия ручаться за нового должника по основному  обязательству (п. 2 ст. 367 ГК РФ). Соответствующее волеизъявление может быть сделано поручителем уже при заключении договора поручительства. Поручитель предоставляет поручительство за конкретное лицо. Поручителю важна личность должника, за которого поручитель будет отвечать. Условие о том, за кого поручился должник, является существенным в договоре поручительства. Здесь уместно напомнить, что поручитель в абсолютном большинстве случаев вступает в договор поручительства на основании договора с конкретным должником о предоставлении услуг поручителя.

Согласие  поручителя отвечать за нового должника может быть дано как на момент перевода долга по основному обязательству, так и в иной предшествующий этому  момент в договоре поручительства. Федеральным арбитражным судом Московского округа было рассмотрено дело по указанному вопросу. Заемщик - юридическое лицо был реорганизован путем присоединения к иной организации. Суд решил, что в результате произведенной реорганизации произошел перевод долга на нового должника. Поскольку отсутствовали доказательства, свидетельствующие о выражении поручителем согласия на поручительство за нового должника, договор поручительства был признан прекратившимся²⁷.

Поручительство  прекращается в случае отказа кредитора  принять надлежащее исполнение обязательства, предложенное должником или поручителем (п. 3 ст. 367 ГК РФ). Такое прекращение поручительства является специфическим последствием просрочки кредитора. Применение данного правила предполагает совершение должником или поручителем действий, очевидно свидетельствующих о намерении надлежащего исполнения основного обязательства, а также отказ кредитора от принятия такого исполнения. При этом не имеют юридического значения причины, по которым кредитор отверг принятие исполнения²⁸. Если в договоре поручительства обозначенный срок указан, то поручительство, вполне естественно, прекращается по его истечении. Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. В соответствии со ст. 190 ГК РФ срок может определяться календарной датой, истечением периода времени, указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Стороны могут как указать срок поручительства, примерно равный сроку основного договора, так и установить срок действия поручительства больший, чем срок действия основного обязательства, для того чтобы кредитор имел время потребовать удовлетворения требований от поручителя, если должник не выполняет свои обязательства.

Осторожно стоит подходить к таким формулировкам  о сроке в договоре поручительства, как «до полного погашения  всех требований, связанных с Договором  №...». Судебная практика при таких формулировках считает, что условие договора о действии поручительства до фактического исполнения обеспечиваемого обязательства не может рассматриваться как устанавливающее срок действия поручительства, поскольку не соответствует требованиям ст. 190 ГК РФ²⁹. Согласно ст. 190 ГК РФ срок может определяться указанием лишь на такое событие, которое должно неизбежно наступить, т.е. не зависит от воли и действий сторон. Факты исполнения или неисполнения обязательств сторон по гражданско-правовым договорам зависят от их волеизъявления и могут как наступить, так и не наступить.

При установлении в договоре поручительства условия  о сроке, на который оно выдано, поручительство прекращается, если в  течение этого срока кредитор не предъявил иска к поручителю.

В соответствии с п. 4 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю: 1) в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства; 2) в течение двух лет со дня заключения договора поручительства в случае, когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования. Предписание п. 4 ст. 367 ГК РФ является диспозитивным и подлежит применению, поскольку договором поручительства не определен иной срок действия обязательства поручителя. Рассмотрим один пример. Кредитор обратился в арбитражный суд с иском к должнику по денежному обязательству и поручившемуся за него лицу о взыскании суммы долга по кредитному договору. При рассмотрении спора было установлено, что иск заявлен по истечении годичного срока со дня наступления срока исполнения основного обязательства, определенного в кредитном договоре. Ссылаясь на это обстоятельство, поручитель просил освободить его от ответственности по основаниям, предусмотренным п. 4 ст. 367 ГК РФ. Поскольку договором поручительства предусмотрено его действие до фактического возврата суммы займа, кредитор просил отклонить доводы поручителя. Арбитражный суд исковые требования удовлетворил за счет основного должника, в отношении поручителя в иске отказал. При этом суд обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со ст. 190 ГК РФ установленный сделкой  срок определяется календарной датой  или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием  на событие, которое должно неизбежно  наступить. С учетом этого установленное  в договоре условие о действии поручительства до фактического исполнения основного договора не может считаться  условием о сроке. В соответствии с п. 4 ст. 367 ГК РФ в случаях, когда  срок в договоре поручительства не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня  наступления срока исполнения обеспеченного  поручительством обязательства  не предъявит иск к поручителю³⁰.

Иногда  у кредиторов возникает вопрос, нужно  ли получать согласие поручителя, если основной договор изменился, а в  договоре поручительства не указывается  срок, на который поручительство выдано. В этом случае надо вносить изменения  в договор поручительства по следующей  причине. В договоре поручительства в обязательном порядке или прописываются  существенные условия основного договора, или прикладывается сам основной договор. Соответственно, в случае изменения основного договора его описание не будет соответствовать описанию, которое содержится в договоре поручительства. Вместе с тем если договор автоматически возобновляется на тех же условиях, так как ни одна из сторон не потребует его расторжения, то внесение изменений в договор поручительства может быть и не обязательным³¹.

Проектом  ФЗ «О внесении изменений в статью 367 части первой Гражданского Кодекса  РФ», внесённым 03.03.2010г. депутатами Государственной  Думы предполагается внести ещё два  основания прекращения поручительства³². 1) Поручительство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора). 2) Поручительство прекращается смертью должника, если поручитель не дал кредитору согласие отвечать за исполнение обязательств наследников должника. Подобные изменения решили бы некоторые спорные вопросы, возникающие, например, по поводу исполнения поручителем обязательств должника в случае смерти последнего.

Договор поручительства является достаточно слабым обязательством, так как может быть прекращен  по многим основаниям. В этой связи  кредитор должен быть осторожен при  изменении основного обязательства, его передачи и т.п.³³

Заключение

Договор поручительства направлен на обеспечение исполнения основного обязательства, в соответствии с которым поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Хотя договор поручительства и направлен на установление притязания кредитора против поручителя, сам по себе он не влечет возникновение этого притязания. Для вступления договора поручительства в силу требуется наступление условия права, в качестве которого выступает неисполнение или ненадлежащее исполнение должником основного обязательства. В период между заключением договора и наступлением условия права кредитор обладает лишь условным притязанием против поручителя.

Для обеспечения  права поручителя истребовать указанные  суммы с должника по исполнении им своего обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

В ходе исследования были подняты следующие вопросы:

1) является  ли договор поручительства единственным  основанием возникновения отношений поручительства. Как мы выяснили, основанием также может являться приложение к основному договору, либо соглашение между должником и поручителем, подписанное кредитором, с обязательным условием содержания основных требований, предъявляемых к договору поручительства;

2) возможно  ли заключение договора поручительства  без участия должника из обеспечиваемого обязательства. Здесь получается весьма не однородная позиция. С одной стороны договор поручительства и соответствующие отношения возникают между поручителем и должником, а с другой стороны, поручительство в интересах должника;

3) что представляет  собой ответственность поручителя  по договору поручительства. Как уже было сказано, ответственность заключается в исполнении в полном объёме или части обязательства должника;

4) как решать  вопрос ответственности поручителя  в случае смерти должника. Несмотря на отсутствие прямого указания закона, в сложившейся судебной практике явно прослеживается тенденция освобождения поручителей от ответственности за неисполнение обязательства по причине смерти основного должника;

5) и другие.

Однозначных решений на некоторые из них в  практике до сих пор не выработано. До тех пор пока не будет руководящих разъяснений высших судебных инстанций, представляется проблематичным спрогнозировать, какую позицию займет суд при разрешении конкретного спора. Но в силу диспозитивности, стороны могут сами заранее предусмотреть решение той или иной спорной ситуации.

Предлагаемые  изменения, внесённые депутатами Государственной  Думы Федерального Собрания Российской Федерации позитивно бы отразились на поручителе и должнике. Однако, возможности  кредитора в истребовании надлежащего  исполнения обязательства будут ещё больше ограничены.

Не стоит  забывать о ст. 364 ГК РФ которая предусматривает, что поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг. Если кредитор хочет заручиться поддержкой поручителей, он должен знать, как это правильно оформить, а уж чтобы не попасться в поручители должника, надо правильно выбирать слова, под которыми ставится подпись, иначе придется отвечать.

Итак, путем  анализа положений ГК РФ и судебной практики мы постарались не только расширить возможный смысл и  содержание института поручительства, но и раскрыть некоторые проблемы, возникающие в работе у правоприменителей. Целью настоящей работы не являлось корректировка положений норм действующего законодательства и разработка рекомендаций по внесению изменений в них. Нам хотелось решить практические задачи и с учетом норм действующего законодательства позволить избежать ошибок и юридических рисков как поручителям, так и кредиторам по основным обязательствам.