Лекции по "Гражданское право"

          1) слияние;

          2) присоединение;

          3) разделение;

          4) выделение;

          5) преобразование.

    Слияние – такая форма реорганизации, при которой права и обязанности двух прекращающих деятельность юридических лиц переходят к новому юридическому лицу.

    Присоединение – форма реорганизации, при которой в состав юридического лица, не прекращающего свою деятельность, вливается прекращающее деятельность юридическое лицо.

     Разделение – форма реорганизации, при которой права и обязанности прекращающего деятельность юридического лица переходят к двум (либо более) новым юридическим лицам.

     Выделение – форма реорганизации, при которой образуется новое юридическое лицо, являющееся правопреемником реорганизовавшегося юридического лица, деятельность которого не прекращается. Выделение – единственная форма реорганизации, при которой не прекращается деятельность ни одного юридического лица.

     Преобразование – такая форма реорганизации, при которой происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица.

     При реорганизации составляются разделительный баланс (в случаях слияния, преобразования и присоединения).

 Разделительный баланс должен содержать бесспорный ответ на вопрос о судьбе каждого обязательства, т.е. из баланса должно безусловно следовать, к какому именно юридическому лицу перешло то или иное обязательство и передаточный акт, и разделительный баланс должен включать в себя сведения обо всех без исключения обязательствах должника, включая те, в отношении которых реорганизующееся юридическое лицо считает, что у него есть основания их не исполнять.

  ГК РК ст. 48 предусматривает три способа защиты прав кредиторов при реорганизации.

  Первый способ связан с порядком проведения реорганизации, в соответствии с которы во-первых, все кредиторы должны быть письменно уведомлены о том, что в отношении юридического лица принято решение о реорганизации. Обязанность уведомления лежит на учредителях (участниках) юридического лица либо на органе, принявшем решение о реорганизации (это может быть либо орган юридического лица, уполномоченный на принятие таких решений учредительными документами, либо государственный орган (при выделении и разделении в случаях, указанных в законе), либо суд).

   Во-вторых, уведомление о реорганизации должно содержать предложение каждому кредитору потребовать прекращения либо досрочного исполнения всех обязательств, должником по которым является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения вызванных этим убытков.

 Таким образом, кредитору предоставляется право решать вопрос о прекращении гражданско-правовых отношений с реорганизуемым юридическим лицом.

  Юридические лица действуют либо на основании устава, либо на основании учредительного договора и устава (при количестве учредителей два и более). Форма учредительных документов – письменная нотариальная.

    В учредительных документах юридических лиц, которые обладают специальной правоспособностью, должны быть определены предмет и цели деятельности. Учредители же коммерческих организаций вправе указывать в учредительных документах предмет и цели деятельности. Под предметом следует понимать виды деятельности, которые осуществляет юридическое лицо. Целью деятельности является достижение определенного результата.

  Различия между учредительным договором и уставом:

  1) учредительный договор фиксирует обязанность учредителей по созданию юридического лица и взаимные обязательства учредителей. Устав определяет отношения юридического лица с третьими лицами.

  2) учредительный договор заключается, а устав утверждается;

  3) учредительный договор обязателен только для учредителей и созданного юридического лица, а устав – для всех тех, кто вступает в правоотношения с юридическим лицом;

  4) для устава характерен принцип публичности, а учредительный договор – конфиденциален;

  5) различная процедура внесения изменений и дополнений: в устав – большинством голосов; в учредительный договор – единогласно;

  В случае противоречий между положениями устава и учредительного договор применяется п. 6 ст. 41 ГК РК.

Ликвидация, то есть прекращение деятельности юридического лица без правопреемника, может состояться как по решению участников или уполномоченного ими органа, так и независимо от воли участников при наличии предусмотренных оснований.

    Виды ликвидации  юридического лица:

- с распределением оставшегося  имущества между учредителями (участниками) юридического лица (ликвидация хозяйственных  товариществ и акционерных обществ, кооперативов);

- с передачей оставшегося  имущества собственнику (государственные   предприятия и финансируемые собственником учреждения);

- с передачей оставшегося  имущества на цели, определенные  в учредительных документах юридического  лица (общественные и религиозные  объединения, фонды).

 Участники вправе в  любой момент принять решение  о ликвидации юридического лица. Это решение может быть принято, в частности:

  - в связи с истечением  срока, на который создавалось  юридическое лицо;

  - в связи с достижением  цели, ради которой оно было  создано;

  - в связи с признанием  судом регистрации юридического  лица недействительной.

  Независимо от воли  участников юридическое лицо  может быть ликвидировано по  решению суда:

   - в случае осуществления  лицензируемой деятельности без  лицензии;

   - в случае осуществления  запрещенной законом деятельности;

  - в связи с неоднократным грубым нарушением действующего законодательства;

   - в связи с систематическим  осуществлением неуставной деятельности (для общественных и религиозных  организаций, благотворительных и  иных фондов);

   - вследствие несостоятельности (банкротства).

   Ликвидация может  быть осуществлена:

    - по решению  его учредителей либо органа  юридического лица, уполномоченного  на то учредительными документами;

    - при признании  недействительной регистрации юридического  лица;

    - по решению  суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом;

     - в других  случаях, предусмотренных законодательством, например, в соответствии со ст. 49 ГК РК (банкротство юридического  лица; как я уже указывала выше).

   Наиболее распространенный  случай ликвидации юридического  лица – добровольная ликвидация  организации, находящейся в частной  собственности физических лиц.

   Учредители на  общем собрании приняли решение  ликвидировать свою организацию. Это решение должно быть отражено в протоколе собрания и письменно сообщено органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что организация находится в процессе ликвидации.

       Первое, что должна сделать ликвидационная  комиссия, - это установить срок, в течение которого кредиторы  ликвидируемой организации могут  предъявить к ней претензии  о возврате задолженностей. Для  этого, согласно ст. 50 ГК РК, ликвидационная  комиссия обязана опубликовать в официальной печати объявление о ликвидации и о порядке и сроке предъявления требований её кредиторами. Одновременно письменно уведомляются об этом все кредиторы. Срок предъявления требований должен быть не менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации организации.

    Ликвидационная  комиссия после утверждения её  состава принимает на себя  все полномочия по управлению  делами юридического лица.

    Далее принимаются  все меры по взысканию дебиторской  задолженности, т.е. предъявляются официальные требования о её погашении юридическими и физическими лицами, имеющими перед ликвидируемой организацией дебиторскую задолженность. В случае необходимости направляются иски в суды. При этом у ликвидационной комиссии нет права требовать досрочного погашения дебиторской задолженности, срок платежа по которой ещё не наступил.

     Если в момент  заключения договора, по которому  на стадии ликвидации у ликвидируемой  организации имеется дебиторская  задолженность, стороны не знали  о предстоящей ликвидации, которая происходит ранее наступления срока платежа по договору, то по требованию одной из сторон, чаще всего по требованию ликвидируемой организации как наиболее заинтересованной в этом, условия договора, касающиеся сроков оплаты, могут быть изменены по взаимному соглашению сторон.

    После окончания  срока для предъявления требований  кредиторами ликвидационная комиссия  составляет промежуточный ликвидационный  баланс, который содержит сведения  о составе имущества ликвидируемой  организации, перечень предъявляемых кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения, которые утверждаются учредителями по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

  На стадии составления  промежуточного ликвидационного  баланса ликвидирующая организация должна произвести полную инвентаризацию имеющихся ценностей в соответствии с финансовым законодательством РК.

   Подготавливая документы  к составлению промежуточного  ликвидационного баланса, главный  бухгалтер должен проводить глубокий анализ финансового состояния предприятия на стадии ликвидации, чтобы иметь возможность своевременно принять все меры к полному погашению задолженностей и обезопасить свою организацию от судебных разбирательств с кредиторами, ведь это может значительно увеличить период проведения ликвидации. Если имеющихся у организации денежных средств на стадии составления промежуточного ликвидационного баланса будет недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия, согласно пункту 5 статьи 51 ГК РК, осуществляет продажу имущества организации с публичных торгов в порядке установленном для исполнения судебных решений.

   Погашение кредиторских  задолженностей производится ликвидационной  комиссией в порядке очередности, установленной ст. 51 ГК РК, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения.

   В случае отказа  ликвидационной комиссии от удовлетворения  требований кредиторов они могут  обратиться в суд с иском  ликвидационной комиссии. Если требования кредиторов были предъявлены после срока, установленного ликвидационной комиссией, то они удовлетворяются из средств, оставшихся после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. Требования, не удовлетворенные из-за недостаточности активов юридического лица, считаются погашенными.

  После окончания всех  перечисленных расчетов оставшееся  имущество передается учредителям  ликвидируемой организации, если  иное не предусмотрено законом  или учредительными документами, при этом участники вправе  претендовать только на то имущество, которое осталось в распоряжении организации после удовлетворения требований всех кредиторов в установленной ГК РК очередности.

    В соответствии  с пунктом 7 статьи 50 ГК РК, после  завершения расчетов с кредиторами  ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями юридического лица по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

    По месту регистрации  юридического лица должны быть  сданы для погашения и архивированы оригиналы первых экземпляров устава, учредительного договора и свидетельства о регистрации.

    На основании  указанных документов орган государственной  регистрации выдает заявителю  свидетельство о прекращении  деятельности юридического лица путем его ликвидации. С этого момента предприятие считается ликвидированным и обязанности его как юридического лица и налогоплательщика прекращаются.

Банкротство - признанная решением суда несостоятельность должника, являющаяся основанием для его ликвидации.

Под несостоятельностью понимается установленная судом неспособность должника индивидуального предпринимателя или юридического лица - в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, произвести расчеты по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, обеспечить уплату налогов и других обязательных платежей в бюджет, социальных отчислений в Государственный фонд социального страхования, а также обязательных пенсионных взносов и обязательных профессиональных пенсионных взносов.

Признание банкротства

1. Признание банкротства  возможно в добровольном или  принудительном порядке.

2. Признание банкротства  в добровольном порядке осуществляется  на основании заявления должника  в суд.