Юридический факультет
КУРСОВАЯ РАБОТА
Тема: «Договор коммерческой
концессии в системе предпринимательских
договоров »
По дисциплине «Гражданское
право»
г.Москва
2015
Введение
1. Возникновение коммерческой концессии
(франчайзинга)
4
2. Договор коммерческой
концессии в системе предпринимательских
договоров
5
2.1.Классификация
12
3.Правовое регулирование договора
коммерческой концессии
15
4.Основные проблемы франчайзинга
в России
19
Заключение
21
Введение
«Создание благоприятных условий
для развития бизнеса в нашей стране
– это глобальная проблема, предполагающая
наряду с разработкой пакета законов
по перестройке налоговой политики и финансово-кредитной
поддержкой, развитие прогрессивных
организационных форм развития бизнеса».
В российском гражданском праве
есть достаточно « молодой» институт
коммерческой концессии, появившийся
после введения второй части Гражданского
кодекса РФ, с 1 марта 1996 года.
Под коммерческой концессией
понимается совокупность общественных
отношений между субъектами-предпринимателями.
Один субъект (правообладатель) на
определенных условиях предоставляет
другому субъекту (пользователю) право
использовать в предпринимательской
деятельности комплекс исключительных
прав.
Термины «коммерческая концессия»,
«франчайзинг», «франшиза» равнозначны
и являются синонимами. Франчайзинг,
являясь определенным типом организации
бизнеса, предполагает создание широкой
сети однородных предприятий, имеющих
единую торговую марку (товарный знак)
и соблюдающих одинаковые условия, стиль,
методы и формы продаж товаров или оказания
услуг, наиболее важными из которых являются
единые требования к качеству товаров
(услуг) и единые цены, устанавливаемые
и регулируемые централизованно. Система
рыночных отношений типа франчайзинга
в настоящее время интенсивно формируется
также и в России. Основная сфера распространения
франчайзинга - распределение товаров
и услуг системы бензозаправочных станций,
автомастерских, автошкол, пунктов проката,
ремонтно-строительных предприятий, салонов
моды и косметических услуг, аптек, центров
профориентации и переподготовки рабочей
силы, химчисток и прачечных, пунктов по
оказанию компьютерных услуг, ремонту
бытовой и электронной аппаратуры, гостиничного
хозяйства и др. Привлекательность института
можно объяснить двумя основными причинами:
во-первых, объемностью предмета договора
(широтой комплекса передаваемых прав),
во-вторых, своего рода данью моде в деловом
мире, поскольку коммерческая концессия
представляется аналогом широко распространенных
в международной практике отношений с
установившимся названием "франчайзи»
1. Возникновение коммерческой
концессии (франчайзинга)
«Традиционно благосостояние государства
оценивается тремя составляющими: наличием
капиталов, привлеченных к предпринимательскому
обращения, природными ресурсами, квалифицированностью
трудовых ресурсов и состоянием трудовой
этики, последнее время к этим составляющим
добавился еще и интеллектуальный потенциал.
На этой основе возникли новые виды договорных
отношений - лицензионный договор, договор
франчайзинга, договор концессии и подобные
них. Из всех видов договорных отношений
необходимо выделить договор франчайзинга
как наиболее перспективный и эффективный
способ ведения бизнеса»[8]
Прототипом сегодняшней
системы коммерческой концессии являлась
система по продаже и обслуживанию
швейных машин Зингер. Основатель этой
известной компании «Singer Sewing machine company»
И. Зингер и явился родоначальником
франчайзинга. У фирмы Зингера
имелось массовое серийное производство
швейных машин, однако не было системы
сервиса,С 1851 года его фирма стала
заключать с дистрибьюторами товара
договор на передачу франшизы, согласно
которому передавалось право на продажу
и ремонт швейных машинок на оговоренной
территории Соединенных Штатов.
В 20х годах прошлого века в США
начал развиваться стандартный товарный
франчайзинг. По принципу франчайзинга
начали строить свои взаимоотношения
с владельцами розничных магазинов крупные
оптовые поставщики. Оптовый продавец
(или франчайзер) давал возможность небольшим
розничным торгующим организациям получать
дополнительно многочисленные скидки,
использовать марку торговой фирмы и при
этом сохранять свою независимость.
После экономического кризиса
США в 1930-е годы франчайзинг начали
осваивать нефтеперерабатывающие компании.
Классический франчайзинг,
распределяющий франчайзер-товары, и услуги
начал видоизменяться и развиваться
в 50х годах 20 века. . В 1955 году Рэй Крок основал
компанию McDonald’s System, Inc., которая является
родоначальником франчайзинга бизнес
формата (Business Format Franchisings), то есть франчайзинга
в его современном виде, когда вместе с
франшизой передается целая система ведения
бизнеса. Бурное развитие
франчайзинга наблюдается в Канаде, Западной
Европе, Японии, государствах Тихоокеанского
региона, Австралии, странах региона Карибского
моря. Франчайзеры из других стран, в свою
очередь, присматриваются к рынку США.
По-видимому, международный франчайзинг
в ближайшее время будет развиваться еще
более быстрыми темпами. Франчайзеры ищут
потенциальных франчайзи в зарубежных
странах, а многие частные лица и фирмы
активно ищут франчайзеров из других стран,
чтобы приобрести их лицензию и права
и при их финансовой поддержке, на их технологии
производства и обслуживания делать свой
прибыльный бизнес.
В России франчайзинг появился
в 1993 году с приобретения франшизы на торговую
марку «Baskin Robbins». Сегодня в России
много товаров и услуг, обозначенными
известнейшими товарными знаками таких
фирм как "Кока-Кола", "Адидас",
"Ксерокс", "Шелл", "Макдональдс",
«ТВОЕ», и другие.
«Первым договором коммерческой
концессии, содержащим объекты промышленной
собственности и зарегистрированным в
Патентном ведомстве России (Роспатенте)
в июне 1996 года, стал договор между компанией
«Колгейт-Палмолив» США (правообладатель)
и АО «Колгейт-Палмолив» РФ (пользователь),
по которому наряду с правом использования
фирменного наименования российскому
пользователю было передано на использование
35 изобретений, 7 промышленных образцов
в области производства предметов и средств
гигиены, около 60 товарных знаков, техническое,
технологическое, коммерческое «ноу-хау»;[14]
2. Договор коммерческой
концессии в системе предпринимательских
договоров
«С принятием части второй Гражданского
кодекса РФ договор коммерческой концессии
был выделен в самостоятельный вид, поскольку
ему присущи черты, отличные от других
гражданско-правовых договоров. В конструкции
названного договора можно обнаружить
наряду с различиями элементы других видов
гражданско-правовых договоров, например
о лицензировании, простого товарищества
(о совместной деятельности), аренды, купли-продажи,
посреднического договора.
Наибольшее сходство
договор коммерческой концессии имеет
с лицензионным договором, что позволяет
рассматривать его как разновидность
этого договора. Существует мнение, что
признаки договора, закрепленные в гл.
54 ГК РФ, полностью соответствуют понятию
лицензионного договора, по которому одна
сторона (лицензиар) обязана предоставить
другой стороне (лицензиату) для использования
за установленную в договоре компенсацию
принадлежащие ей права на результаты
интеллектуальной деятельности, обеспечив
возможность их практического применения.
Данные суждения основываются на том,
что необходимым элементом предмета договора
коммерческой концессии является разрешение
(лицензия) на использование исключительных
прав. Однако, по мнению Б.И. Пугинского,
вопросы лицензионных соглашений являются
лишь вспомогательной частью по отношению
к задаче реализации товаров в рамках
договора коммерческой концессии .[15]
Общей для этих двух договоров
является сфера их применения, т.е. предпринимательская
деятельность. Для них характерен фактор
риска. Так, для лицензионных договоров
этот риск состоит в том, что нельзя заранее
с уверенностью определить экономическую
ценность приобретаемых прав на патент.
По договору коммерческой концессии пользователь
заранее не знает, насколько успешным
будет его деятельность по предложенной
правообладателем схеме и технологии
организации производства. Для лицензиара
и правообладателя риск может заключаться
в том, что они могут ошибиться в способностях
и возможностях своих пользователей. Цель
лицензионного договора - обеспечить возможность
практического использования технического
решения передаваемой технологии. Основу
этого договора составляют обязательства
лицензиара по передаче технических знаний,
опыта и оказанию помощи лицензиату в
их использовании и применении. Предметом
лицензионного договора выступает не
сам патент, а право использования изобретения
или иного технического достижения, на
условиях, определенных договором. Предметом
договора коммерческой концессии также
является передача (предоставление) правообладателем
для использования в предпринимательской
деятельности пользователем комплекса
исключительных прав, принадлежащих правообладателю.
Однако по данному договору могут быть
переданы только те права на использование
объектов промышленной собственности,
на которые получены охранные документы,
подтверждающие право правообладателя
на данные объекты.
По договору коммерческой концессии исключительные
права передаются в комплексе, их не может
быть менее двух. Так, в комплексе передаваемых
пользователю по договору прав обязательно
присутствуют фирменное наименование
и/или коммерческое обозначение (иначе
согласно ст. 1027 ГК РФ договор признается
недействительным), а также коммерческая
информация, в том числе ноу-хау.
Права и обязанности пользователей (лицензиатов)
по этим договорам во многом схожи. Лицензиат,
как и пользователь, свободен в вопросах
установления цен на производимые изделия
(продукцию), хотя правообладатель (лицензиар)
вправе давать рекомендации относительно
уровня этих цен. Слишком высокие цены
могут отрицательно сказаться на сбыте
и таким образом значительно снизить доходы
лицензиара (правообладателя), а слишком
низкая цена может неблагоприятно повлиять
на конкурентоспособность лицензиата
(пользователя).
Готовясь к заключению договора, лицензиар
и правообладатель должны получить соответствующие
разрешения (патенты) на передаваемые
ими по договору объекты интеллектуальной
собственности, а также предоставить лицензиату
необходимую информацию об этих исключительных
правах, а пользователю - информацию о
"франшизе".
Различия между этими договорами заключаются
в следующем.
Если лицензионный договор предусматривает
использование прав на отдельные объекты
интеллектуальной собственности, то по
договору коммерческой концессии передается
целый комплекс исключительных прав в
разном объеме и сочетании. Пользователь
использует имидж (brand name) и схему ведения
предпринимательской деятельности правообладателя.
Договор коммерческой концессии, как правило,
носит более детализированный характер,
уточняя все аспекты взаимоотношений
между сторонами.
В то время как лицензионный договор может
быть возмездным и безвозмездным, договор
коммерческой концессии - это всегда возмездный
договор (ст. 1027 ГК РФ).
Лицензионный договор имеет более узкую
направленность, он призван содействовать
рационализации производства на основе
передачи материальных объектов и не обязывает
участников работать в единой системе,
тогда как условия договора коммерческой
концессии исходят из единой для сторон
установки развития и расширения франчайзинговой
сети в общем. Кроме того, степень влияния
франчайзера на франчайзи значительно
выше, чем лицензиара на лицензиата. Оно,
в частности, выражается в том, что франчайзер
(правообладатель) полностью контролирует
деятельность франчайзи (пользователя),
устанавливает правила и требования, которым
должен следовать пользователь.
Договор франчайзинга, по мнению М.И. Кулагина,
используется в основном с целью создания
системы распределения товаров. [11]
В качестве правообладателя
по договору коммерческой концессии, как
правило, выступает коммерческая организация,
в редких случаях - физическое лицо, являющееся
предпринимателем. В то же время лицензиарами
могут быть как предприниматели (физические
и юридические лица), так и некоммерческие
организации и граждане, владеющие патентами.
По лицензионному договору может иметь
место случай, когда в результате выдачи
нескольких лицензий возможность использования
патента самим лицензиаром будет исчерпана.
Для правообладателя по договору коммерческой
концессии возможность использования
комплекса исключительных прав не ограничена.
Это обусловлено свойствами нематериальных
объектов, которые позволяют использовать
их не только правообладателю, но и неограниченному
числу лиц.
Особым основанием прекращения лицензионного
договора является дальнейшая экономическая
нецелесообразность использования изобретения,
в частности из-за его устаревания.
Договор коммерческой концессии подлежит
обязательной государственной регистрации
(ст. 1028 ГК РФ), а в случаях, когда по договору
передаются объекты промышленной собственности,
он, как и лицензионный договор, регистрируется
в Патентном ведомстве РФ.
Договор коммерческой
концессии и договор аренды. Ю.В. Романцом
была высказана точка зрения, что договор
коммерческой концессии "является договором,
входящим в группу обязательств, направленных
на передачу объектов гражданских прав
во временное пользование", "нормы
института коммерческой концессии так
же, как и правила о любом договоре, направленном
на передачу объектов гражданских прав
во временное пользование, регламентируют
правовые элементы, связанные с передачей
объектов гражданских прав, пользованием
ими и их возвратом"[17]
“Действительно, договор коммерческой
концессии предполагает передачу правообладателем
принадлежащих ему прав на объекты исключительной
собственности пользователю на определенный
срок (т.е. в пользование или в аренду) и
в этом договоре используются отдельные
элементы, присущие арендным правоотношениям.
Однако по договору коммерческой концессии
передача имущества контрагенту не производится.
Речь идет лишь о предоставлении права
на использование этих прав. Кроме того,
в силу специфики результатов интеллектуальной
собственности возможность фактического
использования этих объектов не обусловлена
их передачей другому лицу. Такая возможность,
по мнению В.В. Витрянского, имеется для
каждого”.[6] Поэтому в рамках договора аренды
(например, транспортного средства), в
отличие от договора коммерческой концессии,
один и тот же объект (транспортное средство)
не может быть передан в пользование одновременно
нескольким лицам, за исключением аренды
прав. По договору аренды передача исключительных
прав может иметь место только в случае
аренды предприятий как имущественных
комплексов.
“Общим для этих договоров является то,
что заключаются они на длительный срок,
в результате чего между сторонами возникают
длительные отношения. Право собственности
на передаваемые по данным договорам объекты
остается у арендодателей и правообладателей.
Договор коммерческой концессии и посреднические
договоры. Некоторые авторы отмечают сходство
деятельности пользователя по договору
коммерческой концессии с функциями торговых
посредников - агентов, дилеров, дистрибьюторов,
комиссионеров, маклеров и других лиц,
действующих на основе договоров комиссии
или агентирования, предусматривающих
комплекс мер по продвижению товаров продавца
на рынок через своего контрагента”.[5
Договор коммерческой концессии,
как и многие посреднические договоры,
включает передачу прав на использование
имени представляемого лица или его товарного
знака с целью продвижения его товара
на рынок.
Главное отличие договора коммерческой
концессии от, например, агентского договора
состоит в том, что по договору коммерческой
концессии пользователь самостоятельно
осуществляет предпринимательскую деятельность,
выступая в хозяйственном обороте от своего
имени, самостоятельно приобретая права
и осуществляя обязанности по сделкам,
в то время как агент действует от своего
имени и выступает стороной в сделке, после
ее заключения передает все права и обязанности
по данной сделке принципалу. В других
случаях, когда агент первоначально действует
от имени принципала, права и обязанности
по заключенной агентом сделке возникают
у принципала.
Пользователь, действуя по договору коммерческой
концессии, не является агентом правообладателя.
Он действует без поручения правообладателя
и за свой счет. Правообладатель и пользователь
не утрачивают юридической самостоятельности
и независимости в ходе осуществления
предпринимательской деятельности.
Выплату вознаграждения по договору комиссии,
агентскому договору осуществляет кредитор
(принципал) своему агенту по сделке. По
договору коммерческой концессии вознаграждение
за использование в своей хозяйственной
деятельности комплекса исключительных
прав, принадлежащих правообладателю,
выплачивает пользователь.
Договор коммерческой
концессии и договор простого товарищества.
В англо-американском праве договору простого
товарищества соответствует понятие "партнерство",
а его участники именуются товарищами,
или партнерами (partners). Имущество, внесенное
ими в общее предприятие, становится их
общей собственностью.
Некоторые авторы рассматривают договор
коммерческой концессии как договор простого
товарищества (или совместной деятельности)
[16](гл. 55 ГК РФ) указывая на особый характер
взаимоотношений, согласованное управление,
особый порядок расчетов.
Общим для этих договоров является
возможность внесения в качестве вклада
(по договору о совместной деятельности)
или передача (по договору коммерческой
концессии) нематериальных благ.
Каждый участник договора простого товарищества
в качестве вклада в общее дело может внести
имущество, в том числе деньги, а также
профессиональные и иные знания, навыки
и умения, деловую репутацию и деловые
связи (ст. 1042 ГК РФ). Наряду с этим вкладом
признается выполнение определенных работ
или услуг.
По договору коммерческой концессии правообладатель
предоставляет пользователю комплекс
исключительных прав (например, товарный
знак, фирменное наименование, на охраняемую
коммерческую информацию), а также профессиональные
знания, ноу-хау. Деловая репутация правообладателя
по договору не передается, она лишь влияет
на стоимость передаваемых по договору
прав.
Оба эти договора могут заключаться на
определенный срок или без указания срока
(на неопределенный срок). Причем по договору
коммерческой концессии пользователь,
добросовестно исполнявший свои обязанности
по договору, имеет преимущественное право
на заключение договора на новый срок
(ст. 1035 ГК РФ). Поскольку договор простого
товарищества предполагает совместную
деятельность товарищей, его исполнение
носит длящийся, часто неопределенный
по времени, характер. Договоры коммерческой
концессии также носят долговременный
характер и рассчитаны на продолжительное
сотрудничество сторон.
Взаимоотношения сторон в рамках рассматриваемых
договоров имеют лично-доверительный
характер и характеризуются установлением
партнерских отношений, предполагающих
особый уровень доверия, согласованные
действия, высокую степень сотрудничества
и кооперации сторон. В договоре простого
товарищества доверительный характер
отношений между товарищами выражается
в том, что все они имеют, как правило, равные
права по ведению дел товарищества, т.е.
могут представлять его в отношениях с
третьими лицами, заключая от его имени
различные сделки, а также в том, что состав
товарищей отличается стабильностью.
Выход одного из товарищей или объявление
его банкротом являются основанием для
прекращения товарищества (ст. 1053 ГК РФ).
Для договора простого товарищества решающее
значение имеет обязательство сторон
достичь совместными действиями общую
цель (извлечение прибыли или достижение
иной общей цели - ч. 1 ст. 1041 ГК РФ). Выгода
для каждого участника образуется от самой
совместной деятельности, а не от взаимного,
встречного предоставления друг другу
материальных благ. Вместе с тем совместная
деятельность - не самоцель для товарищей,
это средство для достижения желаемого
результата, общей для всех участников
цели.
Стабильность состава играет важную роль
и во франчайзинговых отношениях. Совместная
деятельность, основанная на договоре
коммерческой концессии (франчайзинга),
представляет собой эффективную форму
предпринимательской деятельности, в
ходе которой одна из сторон прилагает
все усилия к тому, чтобы реализовать опыт,
знания, использовать технические новинки
и деловую репутацию другой стороны.
Для этих договоров характерен высокий
уровень ответственности сторон. Это объясняется
тем, что сторонами этих договоров являются
индивидуальные предприниматели или коммерческие
организации. Так, товарищи по договору
о совместной деятельности отвечают перед
кредиторами солидарно (ч. 2 ст. 1050 ГК РФ).
Ответственность сторон по договору коммерческой
концессии наступает независимо от вины,
а именно по правилам ответственности
по обязательствам при осуществлении
предпринимательской деятельности (ч.
3 ст. 401 ГК РФ). Правообладатель по данному
договору несет субсидиарную ответственность
по предъявляемым к пользователю требованиям
относительно качества товаров (работ,
услуг), а по требованиям, предъявляемым
к пользователю как изготовителю, отвечает
солидарно с пользователем (абз. 2 ст. 1034
ГК РФ).
В зарубежной практике вид ответственности
товарищей зависит от природы обязательства:
по договорным - товарищи (партнеры) отвечают
совместно (jointly), а по деликтным - совместно
и порознь (jointly and severally). В нашем законодательстве
данным видам ответственности соответствуют
понятия солидарной и субсидиарной ответственности.
Если сравнивать понятия "франчайзинг"
и "товарищество", то и между ними
можно отметить некое сходство. В частности,
в настоящее время все больше термином
"товарищество" обозначается не только
и даже не столько договор, сколько некое
объединение самостоятельных субъектов,
чаще всего наделенное собственной правосубъектностью
и имеющее свои интересы. Франчайзинг
также предполагает объединение большого
числа пользователей (франчайзи), связанных
с "головной", "родительской"
компанией, т.е. с правообладателем (франчайзером),
на основе заключаемых между ними договоров.
Это своего рода "сеть", форма стратегического
альянса, функционирующая по единым принципам,
под общей торговой маркой и использующая
единые схемы и методы управления и организации
своей деятельности.
Таким образом, совместная предпринимательская
деятельность может строиться на двух
правовых конструкциях, содержащихся
в части второй Гражданского кодекса РФ,
а именно на основе договора коммерческой
концессии или договора о совместной деятельности
(простого товарищества).
Субъектами договора коммерческой концессии
могут выступать индивидуальные предприниматели,
а также коммерческие организации.
Договор коммерческой
концессии и договор купли-продажи. В отличие от договора купли-продажи
договор коммерческой концессии является
не отношением обмена, исполнение которого
связано с выполнением встречных обязательств,
а представляет собой длящееся обязательственное
правоотношение. Права, переданные пользователю
по договору коммерческой концессии, принадлежат
ему до тех пор, пока действует договор.
По окончании договора эти права возвращаются
пользователем правообладателю.
“При заключении договора купли-продажи
покупатель становится собственником
вещи, а продавец утрачивает право собственности
на данную вещь, т.е. происходит передача
правового титула. Однако в случае передачи
по договору коммерческой концессии комплекса
исключительных прав правообладатель
не утрачивает права собственности на
указанные объекты, поскольку правообладатель
передает пользователю не право собственности
в полном его объеме, а только одно из его
правомочий. Поэтому неверной представляется
трактовка договора коммерческой концессии
(франчайзинга) как договора, "по которому
от одной стороны к другой передается
право собственности на исключительные
права" или "который позволяет покупателю
продавать товар или услугу продавца"[18]
Стремление российских правоведов обнаружить
сходство и установить различия между
договором коммерческой концессии и многими
другими договорами В.В. Витрянский объясняет
тем, что “указанный договор появился
в системе договорных обязательств сравнительно
недавно, и, как и всякий новый гражданско-правовой
договор, он впитал в себя элементы различных
договоров” [7]
Так, в договоре коммерческой концессии
можно увидеть отдельные условия, присущие
лицензионному договору (предоставление
права на использование исключительных
прав); договору простого товарищества
(сотрудничество правообладателя и пользователя,
направленное на достижение общего результата);
договору комиссии и агентскому договору
(совершение пользователем сделок и иных
юридических и фактических действий, способствующих
удовлетворению интересов правообладателя)
и иным гражданско-правовым договорам.
Однако, несмотря на внешнее сходство
договора коммерческой концессии с другими
договорами, проведенное сравнение позволяет
сделать вывод, что договор коммерческой
концессии является самостоятельным видом
гражданско-правового договора. Это значит,
что при отсутствии среди норм, содержащихся
в гл. 54 ГК РФ, специальных правил, регулирующих
правоотношения, вытекающие из договора
коммерческой концессии, исключается
применение каких-либо иных норм, предназначенных
для регламентации других договорных
форм.
2.1.Классификации